(1.8)--2-4 公司章程公司法.pdf

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1、8 公司章程（1）1、公司章程的含义和特征公司章程（articles of association,articles of incorporation,constitution)，是指由公司股东或发起人共同制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则，是以书面形式固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。章程的特征：（i）法定性：制定、内容、效力、修改权限和程序、登记等。（ii）公开性：登记、股东的查阅权、披露。（iii）自治性：章程各自不同。*英国法关于章程的含义。Articles of AssociationMemorandumConstit

2、ution章程的性质：-自治规则说-契约说(i)章程的制定和修改属于共同行为；(ii)章程体现了全体股东共同的意思表示；(iii)章程是一种体现私法自治的特殊协议；(iv)章程非法律，不构成公司法的渊源。*章程与合同的区别。2、股东协议股东协议，通常是指私人公司（封闭性公司、有限责任公司）的股东之间或者股东与公司之间，就公司内部权力的分配和行使，公司事务的管理方式、股东之间的关系等事项所订立的协议。我国公司法未作明确规定，但体现在34、41条等。公司法34：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约全体股东约定定不按照出资比例分取红

3、利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。41：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的全体股东另有约定的除外。股东协议的性质-共同行为？-当事人之间的合同？法律行为可分成：单方、双方、共同。双方法律行为与共同法律行为的区别：利益是共同还是相对？是否需要遵循一定的程序？当事人利益是共同的还是相对的，是否是判断其行为是否属于合同的标准？私人安排方式股东协议公司章程私人安排方式表决权拘束协议股东会的私人安排董事会的私人安排雇佣协议股权收买协议解散公司协议股东争议解决协议3、公司章程的效力（1）时间效力时间效力生效时间失效时间公司终止之时股东签章

4、之时？公司成立之时？生效时间调整发起人之间关系的内容调整尚未发生的内容股东签章之时公司成立之时（2）对人效力公司法11：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。参考英国法的规定予以分析。根据普通法的判例，具体地说，章程设立了几个方面的法律关系：A、章程在股东和股东之间设立了一个合同。、章程在股东和股东之间设立了一个合同。法官曾指出，“章程仅仅只是一个股东和股东之间就他们作为股东的权利而达成的合同。（章程）是股东承诺的合伙契约。”1如果一个股东违反了章程的规定，那么其他股东可以根据章程创设的合同来起诉另一个股东。1 Re Tavarone Mini

5、ng Co,Pritchards Case(1873)LR 8 Ch App 956,p 960,per Mellish LJ.B、章程在股东和公司之间设立了一个合同。、章程在股东和公司之间设立了一个合同。章程被登记以后，对公司产生约束力。如果公司违反了章程的内容，那么股东可以对公司提起诉讼。C、章程没有在股东或公司与第三人之间设立合同。、章程没有在股东或公司与第三人之间设立合同。章程登记以后，对公司和股东都具有约束力，就好象每个股东在上面签字盖章，但是股东之间或股东和公司之间的这种合同关系不对第三人（例如董事等）产生影响。下面这个案例说明章程没有在公司和其聘用律师之间设立合同：公司章程包含了

6、这样一个条款，原告应当是公司的律师，应当公司章程包含了这样一个条款，原告应当是公司的律师，应当处理所有的公司事务，并且有权收取正常的费用，除非有过错，否则处理所有的公司事务，并且有权收取正常的费用，除非有过错，否则不得被罢免。不得被罢免。公司的7个股东在章程上签了字并登记，公司依据1862年公司法成立了。原告担任了一段时间的公司律师，但是最后被公司解原告担任了一段时间的公司律师，但是最后被公司解雇了雇了，公司改聘其他律师。原告提起诉讼，声称公司违反合同，没有按照章程的规定雇佣他处理公司事务。判决：公司章程是约束股东之间或者股东与董事之间关系的文件，并没有在原告和公司之间设立任何合同。11 El

7、ey v Positive Government Security Life Assurance Co Ltd(1876)1 Ex D 88.D D、依据章程而设立的合同。章程会大量地涉及董事。、依据章程而设立的合同。章程会大量地涉及董事。有些时候，章程中的某些条款可能包含了要约，而董事的行为可能构成承诺。请看下面这个案例：如果一个人接受了董事职务并且开始以董事身份行事，那么应当推断出他和公司之间有个协议，他将以董事的身份为公司服务，并从公司获得章程所定的薪金和利益。公司章程规定，董事资格取得的公司章程规定，董事资格取得的前提是，自被任命为董事之后的一个月内，持有公司前提是，自被任命为董事之后

8、的一个月内，持有公司10001000英镑（英镑（1010英英镑镑1 1股、共股、共100100股）的股份，否则他“应当被视为同意从公司购买这些股）的股份，否则他“应当被视为同意从公司购买这些股份，而同样的股份也应当向他发行”。股份，而同样的股份也应当向他发行”。I先生在备忘录和章程上都签了字，认购1股。他被任命为第一批董事，然后以董事身份工作了他被任命为第一批董事，然后以董事身份工作了1 1年年多；但是他从来没有申请认购股份，也没有向他发行过股份。他从未多；但是他从来没有申请认购股份，也没有向他发行过股份。他从未被登记为公司的股东。被登记为公司的股东。公司成立后的18个月，进入清算程序，清算人

9、要求他承担认购100股股份的付款义务：判决：根据事实，根据事实，I I先生曾经对公司承诺购买、公司也曾经答应先生曾经对公司承诺购买、公司也曾经答应向他发行向他发行构成董事构成董事资格的股份。资格的股份。因此他因此他对那些股份承担付款责任。对那些股份承担付款责任。11 Re Anglo-Austrian Printing and Publishing Union,Isaacs Case(1892)2 Ch 158.如何认定公司章程的效力？章程与公司法条款不一致时，如何适用法律？公司章程是公司内部契约，是股东就公司重大事项的预想，并根据实际情况通过多轮反复协商达成的，其应当得到充分的尊重。章程具有

10、自治性和法定性的双重特性。章程如果违反了公司法的强制性规定，应为无效；如果仅仅变通了公司法的任意性规定，则不应否定其效力。发起人协议，是指在公司设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。如何理解发起人协议与公司章程之间的关系？如果出现发起人协议与公司章程的内容不一致，如何判断两份文件效力的有限性？-应主要看当事人发生冲突的事项产生于哪个阶段以及纠纷当事人的范围。案例分析H公司（注册资本为100万元）C（5.5%）其余22名自然人H公司原系国资公司。2001年12月12日经主管部门同意，改制成23名自然人出资的民营企业。该23名自然人股东订立股东投资协议一份，其中第18条约定：“股东有下

11、列情形之一的，经股东会三分之二以上出资股东的书“股东有下列情形之一的，经股东会三分之二以上出资股东的书面同意，可以决议取消其出资资格：面同意，可以决议取消其出资资格：33、受到刑事、民事、行政处、受到刑事、民事、行政处罚；罚；因上述原因丧失股东资格，由股东会决定并处分其股东利益，；因上述原因丧失股东资格，由股东会决定并处分其股东利益，价款归原股东所有；若给公司造成损失的，公司可追究其经济赔偿责价款归原股东所有；若给公司造成损失的，公司可追究其经济赔偿责任。”任。”但上述条款内容之后未载入H公司改制后所正式制定的公司章程中。2007年8月30日，C因犯偷税罪被处有期徒刑2年，缓刑2年，并处罚金1

12、万元。2007年9月7日，H公司股东会作出决议：鉴于C被处有期徒刑，根据股东投资协议第18条规定，决定从2007年9月7日起取消C投资人资格；C丧失股东资格后其股东权益由股东会按上述规定的相关条款处理；鉴于C的个人行为给公司造成了严重的经济损失，公司将追究其经济赔偿责任。为此，C向法院起诉，请求确认：H公司2007年9月7日股东会决议第1条、第2条关于取消其投资人资格以及将其股东权益由股东会处理的决议内容无效。【争议焦点】（1）在H公司完成转制及正式制定公司章程后，由C等23名自然人股东在H公司转制时签订的股东投资协议的效力是否即终止？（2）原投资协议中约定的内容，如与章程内容不相抵触，可否视为公司章程的补充，对各原始投资人仍具有约束力？