(1.10)--3-2 股东出资公司法.pdf

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1、3-2 股东出资1、法律框架公司法27：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。公司登记管理条例14：股东的出资方式应当符合公司法第二十七条的规定，但是，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经

2、营权或者设定担保的财产等作价出资。特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。2、货币出资（cash consideration）货币出资的各种形态。英国2006年公司法583（3）：(a)公司收到现金；(b)公司善意地收到支票，董事没有合理的理由可以怀疑该支票得不到兑付；(c)公司免除支付约定款项的责任；(d)在将来日期向公司缴付现金的承诺等。来源不合法的资金，能否作为出资？公司法司法解释（三）7（2）：以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。3、非货币出资（non-cash consideration）

3、(a)确定性：标的物必须客观明确(b)现存的价值物：标的物应当是事实上已经存在的价值物(c)评价的可能性：必须能以某种合理的方式进行估价(d)可独立转让性：必须可以独立于出资人转让的11日志村治美著：现物出资研究，于敏译、王保树审校，法律出版社2001年版，第134、135页。-判例上得到允许的具体财产：（a）无形财产，例如专利权、专利权的使用许可、商标、矿业租赁权、采油租赁权等（b）有形财产，例如一般的动产、不动产的其他矿业、铁道的构筑物、其他公司股份等（c）对公司的债权，是以不与公司债权人的权利相竞合为条件（d）有价证券，例如汇票、公司债券等11日志村治美著：现物出资研究，于敏译、王保树审

4、校，法律出版社2001年版，第145页。*美国：MBCA 2011,6.21(b)Eligible consideration may consist of“any tangible or intangible any tangible or intangible property or benefit to the corporation,including cash,promissory notes,property or benefit to the corporation,including cash,promissory notes,services performed,contra

5、cts for services to be performed,or other securities of services performed,contracts for services to be performed,or other securities of the corporationthe corporation”*英国：最常见的非货币出资包括：（a）认购人以其土地、设备、包括财产和声誉在内的整个企业（包括其拥有的其他公司的股份）向公司出资，或者；（b）认购人以其合法拥有的专利、商标权、专有技术等向公司出资，或者；（c）认购人以提供服务（或劳务）的方式出资，但这种形式的出资

6、仅限于私人公司，如果是公众公司，在任何时候都不能接受认购人应当为公司服务的承诺或者自股份配售之日起超过5年以上才能履行完毕的承诺作为出资。要注意的是，对于提供服务形式的出资，英国法不允许将来的对于提供服务形式的出资，英国法不允许将来的服务作为出资，但是过去已经发生的服务，只要其是公司应负的流动服务作为出资，但是过去已经发生的服务，只要其是公司应负的流动性债务或者可以独立进行评估的话，就可以作为出资。性债务或者可以独立进行评估的话，就可以作为出资。与之类似的一种情况是，在认购人与公司的合同中，如果认购人仅仅承诺以后会购买尚未缴付股价的股份，那么不能视为认购人以非现金的方式出资而取得了这部分股份，

7、因为认购人根本没有对这部分股份付出任何对价。11 Ooregum Gold Mining Co of India v Roper(1892)AC 125.-实物出资：建筑物、厂房、机器设备、车辆、原材料、成品或半成品等有形财产作价出资。实物转移财产权需要办理过户手续的，什么时候视为出资已经到位？公司法司法解释（三）10：出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未已经交付公司使用但未办理权属变更手续办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在前

8、述期间内办理了权属变更手续的在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。出资人以前款规定的财产出资，已经办理权属变更手续但未交已经办理权属变更手续但未交付给公司使用付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。【商品经销权不属于出资范围】重庆必扬企业（集团）有限公司诉李亚琼股东出资纠纷案：重庆重庆必扬企业（集团）有限公司诉李亚琼股东出资纠纷案：重庆市渝中区人民法院（市渝中区人民法院（20152015）中区法民初字第）中区法民初字第06

9、74006740号民事判决书号民事判决书，股东以非货币财产出资时，该非货币财产应当具有可转移性以及可评估作价。商品经销权不是法定的财产性权利，其权利指向的法律关系建立在特定的权利义务主体之间，不具有可转移性，对其评估作价缺乏法律依据，故经销权不能认定为出资。【教育资源不属于出资范围】深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司股东资格深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司股东资格确认纠纷上诉案：山东省菏泽地区（市）中级人民法院（确认纠纷上诉案：山东省菏泽地区（市）中级人民法院（20092009）豫法民）豫法民二终字第二终字第2020号民事判决书（号民事判决书（人民司法人民司法 案

10、例案例20102010年第年第1616期），期），股东资格的取得以有效出资为提前，但在股东出资制度上，我国公司法实行出资方式法定主义，非货币财产作为出资必须具备可以用货币估价、可以依法转让、法律和行政法规不禁止、履行评估程序等条件。教育资源因不符合非货币财产出资条件而不能成为公司投资者有效的出资方式。案例分析*鞍山市人民政府与大连大锻锻造有限公司加工承揽合同欠款纠纷上诉案：辽宁省高级人民法院（2006）辽民二终字第314号民事判决书大锻锻造（债权人）鞍山一工（债务人）市政府（31.11%）土地使用权出资，为期10年。现已到期。市政府决定收回该土地使用权，是否需要补足出资？鞍山一工是1992年6

11、月12日、同年7月12日经鞍山市和辽宁省经济体制改革委员会批准的定向募集股份有限公司。该公司根据辽政（1993）64号文件精神由定向募集转为社会募集，同年在上海交易所挂牌上市。企业总股本16500万股，每股一元。市政府作为国家股股东在鞍山一工市政府作为国家股股东在鞍山一工的股份为的股份为6688.66688.6万股（另有法人股和个人股），所占比例万股（另有法人股和个人股），所占比例31.11%31.11%，其中，其中包含鞍山一工所占土地包含鞍山一工所占土地570620570620平方米土地使用权作价平方米土地使用权作价17101710万元在内，使万元在内，使用期限用期限1010年。年。1992

12、年3月5日至2002年3月5日土地使用期届满后，企业鞍山一工申请续办了土地使用权手续。2003年8月29日，市政府根据审计署驻沈阳特派员办事处的决定，以鞍政发（2003）34号文件，作出整改决定为“鞍山市原土地管理局在向鞍山一工出让土地中弄虚作假，并违反发放国有土地使用证和向有关部门作出虚假土地出让证明，违反了国家土地法第55条和国务院规定。市政府决定：鉴于鞍山一工已经退市，短期内不能实现资产重市政府决定：鉴于鞍山一工已经退市，短期内不能实现资产重组，且近期无法交纳出让金，因此，终止土地出让合同，注销土地登记，组，且近期无法交纳出让金，因此，终止土地出让合同，注销土地登记，收回土地使用证。”收

13、回土地使用证。”【一审】关于市政府是否应向大锻公司承担民事责任问题，由于市政府针对国家审计署驻沈阳特派员办事处的决定下发文件，终止了对鞍山一工土地使用权出让合同，办理注销土地登记，收回了土地使用证。其措施应属对鞍山市原土地管理避的违规行为的纠正。但市政府作为鞍山一工的投资人之一，将作为投资的作价1710万元的土地收回后，应根据法律规定将相应的资金补足。而市政府收回土地后未能补足资金的行为，损害了鞍山一工债权人的权益，其行为构成向大锻公司承担民事责任的理由。【二审】对于市政府是否在抽逃注册资金范围内承担相应民事责任一节，因作为股东的市政府在公司即鞍山一工设立时投入的570620平方米土地使用权作

14、价1710万元所对应的具体年限确定为10年，市政府虽然收回了市政府虽然收回了土地使用权，但该土地使用权在投入的土地使用权，但该土地使用权在投入的1010年期限内的价值已经为公司所年期限内的价值已经为公司所享有和使用，且该部分价值也已经凝结为公司财产，市政府事实上无法享有和使用，且该部分价值也已经凝结为公司财产，市政府事实上无法抽回。收回土地使用权，并不是抽逃注册资金，是抽回。收回土地使用权，并不是抽逃注册资金，是1010年使用期满后正常年使用期满后正常的收回行为，并不违法，也无须履行公示程序的收回行为，并不违法，也无须履行公示程序。故市政府不应在1710万元范围内对鞍山一工给付欠款不足部分承担

15、给付义务。4、债权出资-1999年国家经贸委、中国人民银行关于实施债权转股权若干问题的意见-2000年财政部关于债权转股权工作中资产评估若干问题的通知-2011年公司债权转股权登记管理办法（已废止）-20142014年年公司注册资本登记管理规定公司注册资本登记管理规定含义：包括债权人以其对公司的债权出资以及债权人以其对第三人的债权出资。债权人公司债权人公司第三人英国较早的Re Government Security Fire Insurance Co,Whites Case(1879)12 ChD 511一案，确立了如下规则。原则上当公司对认购人负有债务的时候，认购人不能以抵消债务的方式向公司

16、出资，但同时符合以下两个条件的情形除外：(a)(a)公司对认购人所负的债务是流动性债务，并且该债务是已到公司对认购人所负的债务是流动性债务，并且该债务是已到期、应立即支付的债务；期、应立即支付的债务；(b)(b)公司同意认购人以抵消债务的方式出资。公司同意认购人以抵消债务的方式出资。流动性债务指基于借贷关系或买卖关系而产生的合同性债务，流动性债务指基于借贷关系或买卖关系而产生的合同性债务，不包括因侵权行为而产生的赔偿性债务。不包括因侵权行为而产生的赔偿性债务。所以，作为债权人的银行或者已经供货但未收到款项的供应商有可能成为公司的股东，而受到公司侵权行为损害的受害者，则无权要求公司以支付股份的形

17、式赔偿而成为股东。如果认购人要求以债作股，该债务还必须是已到期债务。该债务还必须是已到期债务。如果公司对认购人所负债务尚未到期，认购人不能要求以抵消的方式出资。已到期债务暗示着一种现实的权利，而未到期债务是一种期待的权利，前者赋予认购人一种实体权利，认购人有权抵消，或者选择诉讼，但后者并没有给予认购人一种实体权利，而仅仅是预期的请求权，认购人不享有抵消权。此外，公司必须同意认购人以抵消债务的公司必须同意认购人以抵消债务的方式取得股份。方式取得股份。虽然认购人有权抵消，但是如果公司不同意认购人以抵消债务的方式缴清股款，那么认购人不能通过抵消取得股份。我国现行法的规定。公司注册资本登记管理规定7：

18、债权人可以将其依法享有的对在中国境内设立的公司的债权，转为公司股权。转为公司股权的债权应当符合下列情形之一：（一）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；（二）经人民法院生效裁判或者仲裁机构裁决确认；（三）公司破产重整或者和解期间，列入经人民法院批准的重整计划或者裁定认可的和解协议。用以转为公司股权的债权有两个以上债权人的，债权人对债权应当已经作出分割。债权转为公司股权的，公司应当增加注册资本。债权出资可能存在的问题：（a）可出资的债权，是否包括不良债权？（b）债权人对第三人的债权，何时视为出资到位？5、股权出资-2009年股权出资登记管

19、理办法（已废止）-2010年国家外汇管理局综合司关于外商投资企业外方股东以境内股权出资办理验资询证有关问题的批复-20142014年年公司注册资本登记管理规定公司注册资本登记管理规定含义：股东或发起人以其对外投资（在其他公司的股权权益）出资。投资者股权所在公司被投资公司我国现行法的规定。公司注册资本登记管理规定6：股东或者发起人可以以其持有的在中国境内设立的公司（以下称股权所在公司）股权出资。以股权出资的，该股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资：（一）已被设立质权；（二）股权所在公司章程约定不得转让；（三）法律、行政法规或者国务院决定规定，股权所在公司股东转

20、让股权应当报经批准而未经批准；（四）法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。公司法司法解释（三）11：出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：（一）（一）出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；（二）（二）出资的股权无权利瑕疵或者权利负担出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；（三）（三）出资人已履行关于股权转让的法定手续出资人已履行关于股权转让的法定手续；（四）（四）出资的股权已依法进行了价值评估出资的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合前款第（一）、（二）、（三）项的规定，公司、其他股东或者公司债权

21、人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。股权出资不符合本条第一款第（四）项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当按照本规定第九条的规定处理。*相关问题：（a）投资者以股权出资，对股权公司公司而言，是一种股权转让行为，因此不得损害股权公司其他投资者的优先购买权。（b）如果投资者是外商、股权公司是外商投资企业，则应当根据法律法规及外商投资企业投资者股权变更的若干规定，需要获得股权公司的审批部门的批准。（c）如果投资者是外商，股权投资会改变股权公司、被投资公司的公司类型。