民法典案例解析--合同编--合同的变更和转让.pdf

《民法典案例解析--合同编--合同的变更和转让.pdf》由会员分享，可在线阅读，更多相关《民法典案例解析--合同编--合同的变更和转让.pdf（24页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、合同的变更和转让第五百四十三条当事人协商一致，可以变更合同。条文要义本条是对协议变更合同的规定。合同的变更，分为法定变更、裁判变更和协议变更。本条规定的是协议变更。合同变更的协商一致原则强调两层含义：（1）合同当事人协商一致就可以变更合同，强调的是合同变更的动因是当事人的意思表示一致，即达成变更合同的合意，这个规则受民法典第5条规定的自愿原则即意思自治原则规范，即民事主体“按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系”。（2）强调广义合同变更的类型，将合同变更区别为因情事变更原则发生的法定变更和依照合同可变更、可撤销事由请求法院、仲裁机构裁决变更合同的裁判变更，以及协议变更。本条规定的合同变更是

2、协议变更，区别于法定变更和裁判变更。协议变更，是合同变更的主要类型，是民法典合同编规定的典型的合同变更类型。任何一个合同，在其成立之后以及在其生效之后，只要当事人协商一致，都可以进行变更。在社会生活中，当事人在订立了合同之后，很多都通过签订补充协议备忘录等表达变更合同的意思表示。通过这些补充协议备忘录等协议变更合同内容，就是对合同的协议变更。协商一致就是合意，即意思表示一致。之所以已经成立、生效的合同可以在当事人协商一致的情况下进行变更，是因为合同本来就是由当事人协商一致订立起来的。既然合同当事人可以依据协商一致的原则订立合同，当事人当然就可以依据协商一致而变更合同。合同变更的协商一致原则完全

3、符合民法典总则编关于意思自治原则和民事法律行为的规定。如果一方当事人要变更合同，另一方当事人不同意变更合同，或者双方都有变更合同内容的意愿，但是双方意思表示的内容不能达成一致，还存在分歧，就是没有协商一致，还没有形成合同变更的意思表示一致，合同变更的合意就没有成立，所以不成立合同变更，不发生合同变更的效果，原合同继续有效。案例评析张某1与张某2赠与合同纠纷案1案情：2004年9月27日，张某2（被告）与吕某登记结婚，2006年10月6日，张某1（原告）出生。2013年10月28日，张某2与吕某在滁州市民政局协议离婚，协议约定：婚生女张某1由女方抚养，夫妻共有的位于滁州市的某房屋所有权归女儿张某

4、1所有，房地产权证的业主姓名变更手续自离婚后一个月内办理，男方必须协助女方办理变更的一切手续本协议生效后在执行过程中发生争议的，双方应协商解决2014年1月27日，张某2与吕某共同签署一份说明，内容为：房屋房产证在吕某处保管，在女儿18周岁时男女双方配合过户到女儿名下。在孩子未满18周岁前房产不可售卖。后来，张某1诉讼来院，请求判令张某2配合张某1将位于安徽省滁州市的某房屋产权过户登记在张某1名下。法院认为，涉案房屋系登记在张某2与吕某名下，张某2与吕某在离婚协议中约定将该房屋赠与婚生女张某1，后双方又对过户时间进行变更，该变更行为有效，现张某1未满18周岁，办理房产过户的期限未到，故对张某1

5、的诉讼请求，法院不予支持。评析：本案争议焦点是原告是否有权要求被告按照原来签订的离婚协议登记过户标的房产。合同是当事人之间约定的法律，一经成立生效，不但会对各方当事人具有拘束力，经过各方当事人同意之后也可对合同内容进行变更，从而要求各方当事人按照变更后的内容履行合同。本案中，虽然原来的离婚协议约定将涉案房屋赠与婚生女张某1，但合同当事人双方事后双方签订补充协议，变更了原来的赠与协议，经协商一致发生法律效力，原告无权要求被告将涉案房屋过户登记到其名下。第五百四十四条当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。条文要义本条是对合同变更禁止推定原则的反向规定。合同变更禁止推定，是指当事人变更合

6、同的意思表示须以明示方式为之，在当事人未以明示方式约定合同变更的，禁止适用推定规则推定当事人有变更合同的意愿。禁止推定规则是合同变更须以明示方式为之的应有之义。在合同变更中适用禁止推定规则的原因，是因为合同变更一旦确认，将改变原合同的权利义务内容，甚至改变原合同的性质，就会产生消灭原合同的效力，不仅消灭原合同的主债务，而且消灭其从债务，因此会使原合同当事人缔结合同所期待的法律后果发生重大改变，如果在当事人没有明示的意思表示的情况下，就推定合同变更，将会对一方当事人产生严重的不利影响，损害其权益。合同变更不得进行推定，就是要防止这种结果的出现。本条没有直接规定合同变更的禁止推定规则，是从反面规定

7、了反推定规则，是禁止推定规则的另一种表现形式，也是要维护原合同的稳定性，维护当事人之间利益关系原有的格局，防止出现因新合同对合同变更的约定不明而认定发生了合同变更，进而损害一方当事人的权益。因此，凡是一方或者双方当事人主张合同变更，只要约定变更的新合同对变更的内容约定不明确的，直接推定为未变更。不过，对一方主张变更，另一方主张未变更的，推定为未变更没有问题；如果双方当事人都主张变更，只是对变更的内容约定不明确，则可以让当事人重新协商变更内容，能够达成一致的，不适用这个反推定规则；只有达不成变更协议，仍然属于变更的内容约定不明确的，再推定原合同没有变更。案例评析顾某某与符某某、刘某某等民间借贷纠

8、纷案2案情：2014年1月24日，符某某向顾某某（原告）借款500000元并出具借条一份，内容载明“今有符某某向顾某某借人民币500000元，借期半年，2014年6月30号之前归还”。同日，符某某、刘某某、王某某（被告）与顾某某签订协议一份，内容载明“今有符某某、刘某某、王某某向顾某某借人民币500000元，按借条2014年6月30日前归还”。同年6月30日，符某某和顾某某签订还款协议一份，内容载明：“符某某共计向顾某某借款500000元，符某某承诺还款方式为分期还款，2015年2月18日前还款180000元，2016年2月7日前还款180000元，2017年1月27日前还款140000元，任

9、何一期不付，顾某某有权就剩余金额一并主张。借款利率为月息1%，如符某某未能按时偿还本金及利息，符某某应当承担逾期利息，逾期利息以本金为基数，按每日万分之六计算。因符某某违约，顾某某为实现债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）由符某某及担保人承担。”2015年6月9日，顾某某具状诉至法院要求符某某、刘某某、王某某归还借款利息等。被告刘某某、王某某辩称：2014年6月30日，顾某某与符某某签订的还款协议是对之前借款事实的补充协议，是对原借款合同的变更，该协议中除了符某某在借款人处签名，他二人既未在借款人处也未在担保人处签字。顾某某以默示方式免除了对刘某某、王某某的债务。法院认为，该还款协

10、议中由符某某确认了借款金额、还款期限，并签字确认。在无其他证据证明时应当视为顾某某和符某某之间达成的协议，该协议与刘某某、王某某无涉，因此对于刘某某、王某某的主张，法院不予采信，判令符某某、刘某某、王某某应于本判决发生法律效力之日起10日内返还顾某某借款本金500000元。评析：本案争议焦点是顾某某与符某某2014年6月30日签订的还款协议是否免除了对刘某某、王某某的债务。在合同成立生效之后，各方当事人的权利义务随即确定，合同变更会对当事人的权利义务造成严重影响。为维护原合同的稳定性，保障当事人之间利益关系原有的格局，法律规定合同变更不得进行推定，必须要有明确的意思表示。本案中，顾某某与符某某

11、2014年6月30日签订的还款协议中并未就免除刘某某、王某某债务进行约定，并且符某某此时已经出现违约，如果顾某某继续变更合同免除刘某某、王某某的债务将会加剧债权不能实现的风险，债权人顾某某也无变更合同的动机，不应认定为双方已经变更了合同。第五百四十五条债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：（一）根据债权性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。条文要义本条是对债权转让及范围的规定。债权转让是债的移转的一种形式。债的移转，是指通过债的关系

12、当事人与第三人协议的方式，在不改变债的客体和内容的情况下，对债的主体进行变更的债的转移形态。故债的移转就是债的主体之变更，包括债权转让、债务转移以及债权债务概括转移三种形式。债权转让，也叫债权让与，是指债权人通过协议将其享有的债权全部或者部分地转让给第三人的行为。债权转让是债的关系主体变更的一种形式，它是在不改变债的内容的情况下，通过协议将债的关系中的债权人进行变更。债权转让的构成要件是：（1）须有有效的债权存在；（2）债权的转让人与受让人应达成转让协议；（3）转让的债权必须是依法可以转让的债权；（4）债权的转让协议须通知债务人。债权转让的范围，原则上是可以转让的债权都可以转让。不可以转让的债

13、权，本条规定了三种：（1）根据债权性质不得转让，主要是合同是基于当事人的身份关系订立的，合同权利转让给第三人，违反当事人订立合同的目的，例如收养合同；（2）按照当事人约定不得转让，当事人在订立合同时约定禁止将合同债权转让给第三人的，当然该债权不得转让；（3）依照法律规定不得转让，如果法律对某种合同债权规定禁止转让，转让就违反了法律规定，自然不得转让。如果当事人在合同中约定非金钱债权不得转让的，当事人应当遵守约定，对该非金钱债权不得转让。债权人一旦转让非金钱债权，原则上应当是无效的，但是，这种约定不得对抗善意第三人，如果受让债权的第三人是善意，即对合同当事人约定的非金钱债权不得转让不知情，且无过

14、失的，第三人主张转让有效的，发生债权转让的效果。案例评析孔某某与王某1、王某2债权转让合同纠纷案3案情：被告王某1、王某2系夫妻关系。被告王某1曾向第三人渠某某借款，并于2012年9月12日出具借条一张，载明：“借渠某某现金叁拾捌万元（380000.00）（其中拾捌万不付利息），以前手续作废，从2012年10月每月至少还伍万元正”。但被告未按约定履行。因第三人渠某某欠原告孔某某借款，2013年10月18日，渠某某作为出让人与原告孔某某签订债权转让协议书一份，载明：“2012年9月12日经双方结算，债务人王某1向渠某某借款叁拾捌万元，现渠某某将以上债权转让给孔某某，该债权由孔某某向王某1主张并享

15、有。”原告孔某某遂于当日诉来法院，请求被告偿还借款38万元及利息。法院判决确定，法院向被告送达了原告的起诉状等法律文书即可视为已向被告通知了债权转让的事实，转让合同即已生效。被告辩解债权转让未通知被告、转让程序不合法的意见，于法无据，不予采信，判令被告王某1、王某2于本判决书生效后10日内偿还原告孔某某借款本金38万元并支付利息。评析：本案争议焦点是原告是否有权请求被告偿还本金38万元并支付利息。在现代经济社会中，债权已经成为财产的重要部分，与其他财产一样具有流通转让的性质，并且法律允许债权人将其所拥有的债权予以转让。法律规定，债权人转让债权的，债权人与受让人签订的转让协议成立后便生效，受让人

16、也就获得标的债权。本案中，渠某某作为出让人与原告孔某某签订债权转让协议书后，原告孔某某便对被告获得标的债权，有权要求被告清偿，应予支持。第五百四十六条债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外。条文要义本条是对债权转让应通知债务人的规定。合同的债权人转让其债权的，应当通知债务人。债权转让的通知一旦到达债务人，即发生债权转让的后果。如果债权人未将转让其债权的行为通知债务人，该转让对债务人不发生法律效力。债权转让的通知应当以到达债务人时产生法律效力。到达，是指债权转让的事实经过一定的方式使债务人知悉，如书面通知送到债务人的住所，或者口头

17、告知债务人等。法律对通知的形式未作要求，所以债权人无论以何种形式将债权转让的事实通知债务人，都是适当的。如果因债务人以外的原因使债权转让的通知没有到达债务人的，则对债务人不发生任何效力。债权转让通知的时间，应当在债务人依照原来的约定履行债务之前进行，如果通知到达债务人的时间晚于债务人的实际履行的，对债务人不产生法律拘束力。债务人的履行不符合原来约定的时间的，不影响该通知对债务人的拘束力，但债务人的履行符合约定时间，只是履行的其他方面不符合合同的约定或者法律的规定的，债权转让的通知对债务人不发生法律效力。将债权转让通知对方的直接后果是，使该转让协议对债务人产生法律拘束力。一经通知，债务人即应当依

18、照债权转让协议对债权的受让人承担履行债务的义务，债务人不得再行向原债权人履行债务。债权转让的通知送达债务人以后，即发生法律效力，债权人不得再行撤销。只有在受让人同意债权人撤销通知的，债权转让的协议才能对其失去效力。案例评析杨某某与刘某某租赁合同纠纷案4案情：2015年11月30日，王某1、苗某某、李玉魁、王某2（作为甲方、出租方）与被告刘某某（作为乙方、承租方）签订了商场租赁合同。合同约定甲方将位于涉县步行街C区2楼整体出租给被告刘某某，面积约3 300m2，同时租金支付约定2015年11月30日至2020年11月30日每年为125万元整。从2020年11月30日至2025年11月30日每年为

19、130万元整。合同签订后，苗某某将房屋租赁给被告使用至2017年6月19日。2017年6月19日，涉县人民法院作出（2014）涉执字第59号之十三执行裁定书，将上述两处房产交付给了涉县农村商业银行股份有限公司，以抵偿（2013）涉民物特字第1号民事裁定书确定的借款本金800万元及利息和实现债权与担保权利而发生的各项费用。为此，上述两处房产的所有权已发生转移，致租赁合同终止。但被告刘某某未支付苗某某2015年11月30日至2017年6月19日期间的房屋租赁费。2018年6月2日，苗某某与原告杨某某签订一份债权转让协议，协议载明：因甲方于2011年1月向乙方借款120万元无力偿还，甲方同意将出租给

20、被告刘某某的涉县涉城镇温州步行街房产自2015年11月30日起的租赁费532399.33元及利息转让给原告杨某某。2018年6月3日，苗某某向被告刘某某出具一份债权转让通知书，内容为苗某某将租赁给被告刘某某的涉案房屋租赁费532399.33元及利息转让给原告杨某某，让被告在接到通知后直接向原告杨某某履行全部义务。经协商未果，原告杨某某遂于2018年7月9日将被告诉诸法院，请求法院判决被告给付原告涉案房产租赁费532399.33元，及自2015年11月30日起至给付之日止的利息。法院判决，涉案债权转让行为成立并生效，原告该诉讼请求应予支持。评析：本案所争议的焦点为苗某某是否将该债权转让给了原告杨

21、某某，债权转让的通知是否送达了被告刘某某。在债权转让案件中，债务人是承担清偿债务的责任，受让人如要向债务人主张债权，必须以债务人有效获得债权转让的通知为前提，以保护债务人的利益。本案中，苗某某向被告刘某某出具一份债权转让通知书，已经将债权转让的事实通知了债务人，债权主体发生变更，债务人应该向受让人，也就是原告履行债务。第五百四十七条债权人转让债权的，受让人取得与债权有关的从权利，但是该从权利专属于债权人自身的除外。受让人取得从权利不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。条文要义本条是对债权转让从随主原则的规定。从随主原则，是债权转让的重要规则。主债权发生转移时，其从权利应随之一

22、同转移，但该从权利专属于债权人自身的除外。随同债权转移而一并转移的从权利，包括担保物权和其他从权利。债权的从权利是指与主债权相联系的，但自身并不能独立存在的权利。债权的从权利大部分是由主债权债务关系的从合同规定的，也有的本身就是主债权内容的一部分。如通过抵押合同设定的抵押权、质押合同设定的质权、保证合同设定的保证债权、定金合同设定的定金债权等，都属于由主债权的从合同设定的从权利。违约金债权、损害赔偿请求权、留置权、债权解除权、债权人撤销权、债权人代位权等，则属于由主债权或者依照法律的规定产生的债权的从权利。债权的从权利作为债权的一部分内容，债权人转让其债权的，附属于主债权的从权利也一并由受让人

23、取得。如果转让双方在转让协议中明确规定了债权的从权利与主债权一并转让的，在主债权转让的同时，从权利一并转移。即使债权的从权利是否转让没有在转让协议中作出明确规定，也与主债权一并转移于债权的受让人。例外情况是，如果债权的从权利是专属于债权人的权利，则不会发生与主债权同时转移的效力。债权转让中从权利的随从转移具有法定性。如果受让人取得了从权利，该从权利未办理权利变更登记，或者未转移占有的，不影响债权转让引发从权利转移的效力，不因该从权利未办理转移登记手续或者未转移占有而受到影响。案例评析袁某某与高某某等人金融不良债权转让合同纠纷案5案情：2014年5月23日，潍坊银行与被告高某某、赵某某签订个人借

24、款合同一份，合同约定被告高某某、赵某某共同向潍坊银行借款50万元，借款期限自2014年5月23日起至2015年5月22日，年利率为8.4%，自逾期之日起按本合同约定的利率上浮50%计收罚息。同日，被告金兴起公司与潍坊银行签订2014年第0523第102号保证合同一份，合同约定被告金兴起公司对被告高某某、赵某某的上述债务承担连带责任保证。保证期间为自主合同项下借款期限届满之次日起两年。上述合同签订当日，潍坊银行将发放的贷款50万元存入被告高某某在潍坊银行处开立的存款账户。截止到2015年7月29日，被告高某某、赵某某尚欠潍坊银行借款本金500000元，利息15655.14元。2015年7月29日

25、，潍坊银行与袁某某（原告）签订2015年0729债权转让字1号债权转让协议一份，协议约定潍坊银行将其享有的对被告高某某的债权（本金50万元，利息15655.14元）转让给原告。原告于协议签订当日支付潍坊银行债权转让价款515655.14元。合同签订当日，潍坊银行将债权转让通知书通过全球邮政特快专递方式邮寄被告高某某。原告袁某某向法院提出诉讼请求：（1）请求依法判令被告高某某偿还原告借款本金50万元；支付利息及罚息141655.14元，上述合计641655.14元；（2）被告赵某某对上述费用承担共同清偿责任；（3）被告金兴起公司对上述费用承担连带清偿责任。法院判决，原告诉请判令被告高某某、赵某某

26、共同偿还借款本息、被告金兴起公司承担连带清偿责任，符合法律规定，法院予以支持。评析：本案争议焦点是原告是否取得涉案债权的从权利。从权利与主债权密切相关，可以促进主债权的实现，但其自身并不能独立存在，除了特殊情形外，合同法规定从权利原则上应当随着主权利而转让给受让人。本案中，金兴起公司对涉案债权提供保证，是附随于涉案债权的从权利，且不属于专属于债权人自身的权利，应当随着涉案债权的转让而转让给原告，原告在获得涉案债权后有权向金兴起公司主张连带保证责任。第五百四十八条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。条文要义本条是对债权转让后对原债的抗辩仍可对抗新债权人的规定。债权受

27、让人取代原债权人的地位成为新的债权人，债务人不应因债权的转让而受有损害，所以债务人用以保证其权利的权利都应继续有效。故债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人原来享有的抗辩及抗辩权，仍然存在，并且可以向受让人主张，对抗债权的受让人的履行请求权。债务人享有的抗辩及抗辩权包括：（1）法定抗辩事由，是法律规定的债的一方当事人用以主张对抗另一方当事人的免责事由，如不可抗力。（2）在实际订立合同以后，发生的债务人可据以对抗原债权人的一切事由，债务人可以之对抗债权的受让人，如债务人享有的撤销权。（3）原债权人的行为引起的债务人的抗辩权，如原债权人的违约行为，原债权人有关免责的意思表示，原债权人的履行债务的

28、行为等。（4）债务人的行为所产生的可以对抗原债权人的一切抗辩事由，如债务人对原债权人已为的履行行为，可以对抗新的债权人。案例评析于某某与刘某某、杜某某民间借贷纠纷案6案情：2011年5月5日，被告刘某某向马某1借款10万元，约定还款期限为2011年6月5日，担保人为杜某某，未约定利息，刘某某出具制式借据一份；2012年4月9日，被告刘某某向马某1借款40万元，未约定还款期限和利息，刘某某出具借条一份，内容为：“今借到现金肆拾万元整（￥400000.00元整）刘某某2012.4.9”；2012年8月3日，被告刘某某向马某1借款50万元，未约定还款期限和利息，刘某某出具借条一份，内容为：“今借到现

29、金伍拾万元整（￥500000.00元整）刘某某2012.8.3”；2012年9月10日，被告刘某某、杜某某向马某1共同出具借条一份，内容为：“借条刘某某今借到现金人民币壹佰万元整（￥1000000.00元整）刘某某、杜某某2012.9.10”。该份借条主文内容上划了一道横线。以上四份借条后由马某2持有。原告于某某于2012年11月15日和2013年2月20日分两次借给马某2、李某现金200万元。2013年12月10日，马某2、李某与原告签订债权转让协议两份，马某2、李某为甲方（债权出让人），原告于某某为乙方（债权受让人）。2013年12月16日，马某2向刘某某、杜某某以特快专递方式送达了债权转

30、让通知书。后来，马某2向法院提起诉讼，请求二被告清偿债务。庭审中，二被告抗辩债务已经结清，并提供了马某1出具的证明两份和收条一份。其中，2013年2月2日证明内容为：“2011年至今刘某某将所有小额借款已全部结清，所有欠条作废。马某1证明人：周某某2013.2.2”；2013年2月7日证明内容为：“2011年至今杜某某将所有小额借款已全部结清，所有欠条作废。马某1证明人：周某某2013.2.7”；2013年5月1日收条内容为：“收条今收到刘某某现金叁百万元整（￥30 000000）收款人：马某1，2013.5.1。”法院认为，对让与人的抗辩，原告负有进一步举证证明的义务，举不出证据，则应认定被

31、告的抗辩成立。因此，对原告的诉讼请求，法院不予支持。评析：本案争议焦点为被告是否有权向原告提出抗辩。在债权转让之后，受让人取得了原债权，有权向债务人主张清偿，但是这必须以不损害债务人的权利为前提。因此，虽然债权主体发生了变更，债务人依然可以向受让人主张其向让与人的抗辩。本案中，被告证明其已经向让与人归还债务，标的债权因此而消灭，原告也就失去了向被告主张清偿的前提基础，被告的抗辩成立。第五百四十九条有下列情形之一的，债务人可以向受让人主张抵销：（一）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的；（二）债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。

32、条文要义本条是对债权转让后原债抵销权仍然有效的规定。债务抵销是合同法的重要制度，是债的消灭方式之一，在债权转让中同样适用。被转让的债权如果存在债权人与债务人互负债务的情形，各以其债权充当债务的清偿，可以主张抵销。即使该债权被转让，债务人接到债权转让通知，债权发生转移，如果债务人对原债权人享有的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向债权的受让人即新的债权人主张抵销，而使其债务与对方的债务在相同数额内互相消灭，不再履行。本条规定了两种可以抵销的情形。1.债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的。行使要件是：（1）债务人接到债权转

33、让通知时，债权转让已经完成；（2）债务人对让与人享有债权，即债权人和债务人相互负有债务、享有债权；（3）债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，即债权人转让债权时，债务人对债权人的债权已经到期或者同时到期，不包括没有到期的债权。符合这三个要件的要求，债务人可以对新债权人行使抵销权。2.债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。债务人的债权与转让的债权都是基于同一个合同产生，就具有债权的关联性，因此可以抵销。案例评析张某某与李某1买卖合同纠纷案7案情：被告李某1与其父亲李某2、叔父李某3为给他人制作门窗，长期在原告张某某经营的利川市吕鑫铝材门市购买铝材。2015年3月29日经结算，被告李

34、某1给原告张某某出具了欠条一张，欠条载明：“李某1今欠到张某某材料款伍仟陆佰玖拾元整（5690元）欠到人李某12015年3月29日”，被告李某1出具欠条后未向原告付款。2016年1月26日，原告张某某与被告叔父李某3对双方2015年度赊购材料及付款情况进行核对，李某3向原告退还了其所购部分铝材，经核对折抵后，原告可退还李某3货款2000元或者李某3再在原告处购买价值2000元的材料，原告之妻王某即给李某3出具了退货清单一份，该清单载有“2000元钱明年拿材料2016年元月26号王某”。嗣后，李某3既未到原告处购买材料，也未要求原告退还货款2000元。不久，李某3得知被告尚欠原告材料款未付后便将

35、王某出具的退货清单交与被告用以抵扣，接着李某3将抵扣货款事宜通知了原告。后原告要求被告付款，被告于2016年10月3日向王某支付了1000元，王某给被告出具了收条一张，收条载明“暂收李某11000元（壹仟元整）2016年10月3号王某”。后经原告多次催收，被告再未还款。2017年3月28日，原告诉至法院并提出前述诉讼请求。审理中，原告认可被告2016年10月3日向其妻王某支付的货款1000元并同意在本案中扣减，但不同意在本案中抵扣李某3的退货折价款2000元。法院判决，被告辩称的理由成立，于法有据，可以将李某3在原告处享有的退货折价款2000元与本案债务抵销。评析：本案争议焦点是被告是否有权将

36、李某3在原告处享有的退货折价款2000元与本案债务抵销。在债权转让之后，受让人获得了对债务人的债权，如果债务人和受让人互负债权，且种类、性质相同，法律允许双方进行债务抵销。本案中，被告从其叔父处受让2000元对于原告的债权后，被告便有权向原告主张清偿，由于被告已经对原告负有债务，在原告向被告主张债权时，被告有权向原告主张抵销。第五百五十条因债权转让增加的履行费用，由让与人负担。条文要义本条是对债权转让增加履行费用负担的规定。债权转让无须债务人同意，只要通知送达即可。因为这是债权人转让自己的权利，对债务人而言，债权人的变更于自己的利益关系并不大。尽管如此，如果债权人转让债权，使债务人履行债务增加

37、了新的费用的，仍然是对债务人的不利益，这样增加的履行费用，应当由让与债权的让与人负担，是公平合理的。案例评析丁某某与日照市金属材料总公司金融不良债权追偿纠纷案8案情：1996年5月16日，被告金属材料公司因经营需要，向中行东港支行借款130万元，双方签订编号为96贸信字第051号借款合同，期限5个月，月利率为8.91。同年双方又签订96贸信字第100号借款合同，借款28万元。1998年4月9日，中行东港支行与被告签订最高额抵押合同，被告提供办公楼房对上述两笔贷款提供抵押担保。后被告未按期清偿贷款本息。2002年3月21日，中行东港支行将债权130万元及利息转让给东方资产公司，并致函被告告知债权

38、转让的事实，被告在债权转让通知回执上盖章确认。东方资产公司又在大众日报山东法制报上公告公示，向被告催收相应债权。2006年5月10日，东方资产公司与白沙投资公司签订资产转让协议，将受让债权转让给白沙投资公司，同时在大众日报上进行公示，并以特快专递的方式通知被告，被告未予清偿。2012年5月9日，白沙投资公司将受让债权转让给瑞唐咨询公司，两公司均通过特快专递方式告知被告债权转让及向被告催收债权的事实。2012年8月16日，瑞唐咨询公司将上述债权转让给原告丁某某，并将债权转让的事实告知被告，被告亦签收了债权转让协议，原告多次通过短信等方式向被告催收债权，但被告未按时清偿该债务。原告丁某某遂向法院起

39、诉，请求判令被告支付原告受让债权本金130万元，并支付债权本金的利息，由被告承担本案诉讼费用。被告辩称，中华人民共和国担保法第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让，因被告与中行东港支行签订最高额抵押合同，故债权转让无效。法院判决，该债权转让行为有效，支持原告请求支付涉案债权本息的诉讼请求。评析：在现代社会中，债权已经成为一种极为重要的财产类型，债权的流通可以促进资源的优化配置，提高财产的使用效率。为了促进债权流转，法律规定债权人转让债权无须债务人同意，但是当债权主体变更后，可能会给债务人带来损害，最为典型的就是可能会提高债务人清偿债务的费用。为避免债务人因债权人转让债权遭受损害，民法典第

40、550条规定，因债权转让增加的履行费用由让与人承担。本案中，涉案债权几经转让，被告金属材料总公司需要频繁去确认受让人，有可能会给其造成困扰，进而提高清偿债务的成本，被告有权请求让与人承担这部分增加的履行费用。第五百五十一条债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未作表示的，视为不同意。条文要义本条是对债务转移的规定。债务转移，也称债务让与，是指债务人将其负有的债务转移给第三人，由第三人取代债务人的地位，对债权人负责给付的债的转移形态。债务转移的要件是：（1）须有有效的债务存在，自然债务不能转移；（2）转让的债务应具有

41、可转让性，法律规定不得转移、当事人约定不得转移以及依照性质不得转移的债务，不得转移；（3）须有债务转移的内容，债务受让人成为债权人的债务人；（4）须经债权人同意，如果债权人不同意债务转让，则债务人转让其债务的行为无效，不对债权人产生拘束力。债务转移分为全部转移和部分转移：（1）债务的全部转移，是债务人与第三人达成协议，将其在债的关系中的全部债务一并转移给第三人。（2）债务的部分转移，是债务人将债的关系中债务的一部分转移给第三人，由第三人对债权人承担该部分债务。债务人转移债务征求债权人意见的，债权人如果未回复意见，债务人或者拟受让债务的第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意。该合理期限届满，债

42、权人未作表示的，视为不同意，不发生债务转移的效果。案例评析何某1与周某某债务转移合同纠纷案9案情：周某某（被告）曾于2013年6月向案外人何某2借款300万元，何某2于2014年8月向何某1（原告）借款100万元。鉴于此，周某某、何某1、何某2三人经过沟通，周某某表示愿意承担何某2所欠何某1借款中的50万元，并于2015年12月8日、2016年2月5日向何某1分别支付了15万元、10万元，计25万元。2016年5月，周某某邀约何某1完善承担何某2转债50万元的手续，将自己于2016年3月27日打印好的何某2转债说明签字表交由何某1填写转债的日期、息金的处理。双方约定，债权人何某1的50万元债权

43、于2015年11月26日从原何某2欠款中转至周某某名下，债权从转债之日起按月息2%计息，由债务承担人周某某于2016年8月31日前还清本息；上述债务的清偿，何某1不得委托他人代收或采取非常规手段或违法催收，否则，债务承担人周某某有权拒绝履行。此后，周某某又于2016年5月10日、2016年9月8日、2017年1月23日分别向何某1偿还了10万元、5万元、10万元计25万元，剩余款项则以何某1未提供何某2出具的委托转债手续为由拒绝支付。何某1多次催讨未果，讼争发生。法院判决，何某1请求周某某偿还本金及利息的理由成立。但计算利息的起算日应为2015年11月26而不是1月16日；超出该范围计算的利息

44、不予支持，判令周某某偿还何某1本金67083.24元、利息24373.58元，合计91456.82元。评析：本案争议焦点是原告是否有权要求被告清偿剩余债权。在现实经济生活中，每个人的资信能力都有不同，由不同的主体清偿债务的结果也就有差异，如果债务人将债务转移给他人，可能会因受让人没有清偿能力而导致债权人的债权无法实现，所以债务转让必须经过债权人同意。本案中，周某某与何某1就何某2所欠50万元债务的承担达成的债务转移合同经债权人何某1的同意，合法有效，被告周某某应当承担向原告何某1清偿50万元债务的责任，现在被告没有清偿剩余债务，原告有权要求被告承担继续清偿的责任，法院的判决值得赞同。第五百五十

45、二条第三人与债务人约定加入债务并通知债权人，或者第三人向债权人表示愿意加入债务，债权人未在合理期限内明确拒绝的，债权人可以请求第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。条文要义本条是对债务加入的规定。债务加入，也称并存的债务承担，指原债务人并没有脱离原债务关系，第三人又加入原存的债务关系中，与债务人共同承担债务。构成债务加入的要件是：（1）第三人与债务人约定，第三人加入债务，与债务人共同承担债务；（2）第三人或者债务人通知债权人，或者向债权人表示，第三人愿意加入债务，与债务人共同承担债务；（3）债权人同意，或者在合理期限内未明确表示拒绝。符合这三个要件要求的，构成债务加入。债务加入的

46、效果是：（1）对债权人的效力，债务加入使债权人的债权进一步得到保障，债权人可以向原债务人主张权利，也可以向第三人主张清偿，但仅享有一个债权，而不是两个债权。（2）对原债务人的效力，第三人承诺履行仅为第三人加入原债务，原债务人并不脱离原债权债务关系，仍对债权人负履行合同的义务，依然享有对债权人的合理抗辩权。（3）对第三人的效力，是第三人成为债务人，与原债务人一起向债权人承担义务，可以行使原债务人对债权人的抗辩。（4）对第三人与原债务人关系的影响，是第三人和债务人向债权人并列承担清偿责任，责任性质是连带责任，即第三人在其愿意承担的债务范围内和债务人承担连带债务。案例评析滕某某与吴某1、吴某2民间借

47、贷纠纷案10案情：原告滕某某与案外人黄某某是夫妻关系。2012年6月6日，被告吴某1向黄某某借款人民币10万元，并出具借条给黄某某。2016年6月6日，原告经黄某某同意，将该笔借款的债权人由黄某某改为原告滕某某，被告吴某1重新出具借条给原告。借条载明：被告吴某1借到原告滕某某人民币10万元，借期12个月，即2016年6月6日至2017年6月5日止，按月利率2%计算利息，每个季度还息，到期归还本金。被告吴某1借款后，仅偿还了2016年6月6日至2016年12月31日的利息。2018年2月1日，被告吴某1写下一份承诺书给原告。承诺2018年6月30日前还清借款10万元给滕某某，2017年利息一年1

48、2个月每月2000元，共计24000元，本金加利息共124000元。但到期后，被告吴某1仍然未偿还借款本金及利息给原告。原告向被告吴某2追索，要求其偿还该笔欠款。原告通过电话要求被告吴某2还款，并将通话进行录音。录音材料记载被告吴某2的原话有：“真的他（被告吴某1）不还你的，我着（得）还给你”、“你放心，这数我会整通（付清）给你”、“四婆你放心，这钱（被告吴某1）他不还你，我就还”等内容。随后，原告向法院起诉，请求法院判决两被告吴某1、吴某2共同偿还借款本金人民币10万元及利息约46000元。法院判决，被告吴某2不构成债务加入，原告请求被告吴某2共同偿还本案借款本金及利息，不予支持。评析：在债

49、务加入中，由于加入债务的一方相对于债权人是纯粹承担债务，不享受权利，故而需要对认定第三人是否构成债务加入采取严格标准，要求第三人有明确的债务加入目的，并向债权人作出明确的债务加入意思表示。第三人在作出该表示时，还清楚知道会产生债务加入的法律效果，且愿意受该效果的约束。本案中，被告吴某2作为一个完全行为能力人，在电话中明确表示愿意帮助清偿吴某1的借款，应当知悉其法律后果，故而构成债务加入。由于债务加入并非要式合同，无须签订书面合同，法官以此为依据认定吴某2不构成债务加入，不应赞同。第五百五十三条债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩；原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得向债

50、权人主张抵销。条文要义本条是对债务转移中债务人抗辩权和抵销权的规定。债务人转移其债务后，新债务人取得原债务人的一切法律地位，有关对债权人的一切抗辩和抗辩权，新债务人都有权对债权人主张。债务的受让人取得的抗辩权的内容主要包括：（1）法定的抗辩事由，如不可抗力。（2）在实际发生债的关系以后发生的债务人可据以对抗债权人的一切事由，新债务人可以之对抗债权人。例如，可撤销的合同原债务人享有的撤销权，债权人的违约行为，债权人有关免责的意思表示，以及原债务人对债权人已经实施的履行行为，新债务人都可以其对抗债权人。债务转移后，原债务人享有的对债权人的抵销权不发生转移，即原债务人对债权人享有债权的，新债务人不得