22行政法基本原理.pptx

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1、行政法行政法基本原理基本原理 内容简介n有关行政主体的法律制度 n有关行政行为的法律制度 n有关行政程序的法律制度 n有关行政责任的法律制度 n有关行政救济的法律制度n参见下图：行政主体行政主体行政行为行政行为行政程序行政程序行政责任行政救济行政救济 行政法学的内容是围绕行政权而展开的行政法学的内容是围绕行政权而展开的 行政权归属运用规则后果保障第一讲第一讲 行政法基本原理行政法基本原理第一章 行政法学的基本概念第二章 行政法的法源第三章 行政法的基本原则第四章 行政法与行政法学的历史发展教学目的和要求教学目的和要求n1、要求学生掌握要求学生掌握行政、行政权、行政法、行政、行政权、行政法、行政

2、法的基本原则、行政法律关系行政法的基本原则、行政法律关系等重等重要概念；了解行政法的渊源；行政法的要概念；了解行政法的渊源；行政法的特征特征,从总体上把握行政法与行政诉讼法从总体上把握行政法与行政诉讼法学学科的基本内容。学学科的基本内容。n2、领会本章核心问题：、领会本章核心问题：行政法的基本范行政法的基本范畴畴行政行政,行政法的核心内容行政法的核心内容行政权行政权,行政法的调整对象行政法的调整对象行政关系，以及行行政关系，以及行政权与行政法的相互关系。政权与行政法的相互关系。n3、了解行政法学体系、行政法学与其他、了解行政法学体系、行政法学与其他学科的关系。学科的关系。n4、理解和掌握行政法

3、的基本原则。、理解和掌握行政法的基本原则。第一章第一章 行政法的基本概念行政法的基本概念行政法的学科旨趣，在于检讨行政如何受到法的拘行政法的学科旨趣，在于检讨行政如何受到法的拘束，以确保人民的基本权利。束，以确保人民的基本权利。翁岳生翁岳生行政法行政法2000.10.一、行政一、行政n（一）行政的两层含义（一）行政的两层含义n1.广义说：与国家没有必然或特定联系的日常广义说：与国家没有必然或特定联系的日常组织和管理活动，即一般的社会管理。组织和管理活动，即一般的社会管理。n2.狭义说：与国家有必然或特定联系的组织管狭义说：与国家有必然或特定联系的组织管理活动理活动n （二）行政、国家行政与公行

4、政行政行政私行政私行政公行政公行政国家行政国家行政非国家行政非国家行政形式行政形式行政实质行政实质行政（三）形式行政与实质行政n建立在三权分立的基建立在三权分立的基础上，以国家机关的础上，以国家机关的性质区分国家职能的性质区分国家职能的标准标准n行政是国家立法职能行政是国家立法职能司法职能以外的第三司法职能以外的第三种职能种职能n形式行政是行政法学形式行政是行政法学研究对象研究对象n以国家职能的实质内以国家职能的实质内容和目的作为区分标容和目的作为区分标准准n行政除包括行政机关行政除包括行政机关的管理活动外，还包的管理活动外，还包括立法机关、司法机括立法机关、司法机关内部的行政管理关内部的行政

5、管理n实质行政是行政学研实质行政是行政学研究对象究对象（四）公行政与私行政的区别n（）组织性质不同。公共行政的主体是行政机关，（）组织性质不同。公共行政的主体是行政机关，私行政的主体是一般的企业、事业单位和个人。私行政的主体是一般的企业、事业单位和个人。n（）职能不同。公共行政具有内部管理与外部管理（）职能不同。公共行政具有内部管理与外部管理双重职能。双重职能。n（3）手段不同。公共行政往往以国家强制力作后盾。）手段不同。公共行政往往以国家强制力作后盾。n（4）目的不同。公共行政以实现社会和国家的利益为）目的不同。公共行政以实现社会和国家的利益为目的，私行政以实现自身利益为目的。目的，私行政以

6、实现自身利益为目的。（五）行政的定义n行政就是行政主体依法对国家和社行政就是行政主体依法对国家和社会事务的组织和管理的活动会事务的组织和管理的活动.它包含它包含两层含义：第一，行政是行政主体两层含义：第一，行政是行政主体的活动。第二，行政并不是行政主的活动。第二，行政并不是行政主体的所有活动。体的所有活动。讨论案例：n案案情情介介绍绍：某公安局民警李某，开车执行公务。在返回单位途中，路过其小孩正在读书的学校，临时决定先接其小孩回家，然后再回单位。就在其接上小孩回家的路上，李某违章驾驶，撞伤一老太太。n 该老太太打算去法院提起损害赔偿之诉，但她应当以李某个人为被告提起民事赔偿之诉呢，还是以李某所

7、属的公安机关为被告提起行政赔偿之诉？（六）行政的特征n国家意志性国家意志性n执行性执行性n法律性法律性n强制性强制性（七）行政的类型n根据国家行政管理的领域，行政可被划分成根据国家行政管理的领域，行政可被划分成以下的种类：以下的种类：组织行政；人事行政；公安行组织行政；人事行政；公安行政；司法行政；民政行政；经济行政；科技政；司法行政；民政行政；经济行政；科技行政；教育行政；军事行政；外事行政等等行政；教育行政；军事行政；外事行政等等n根据行政的范围，行政可以分别划分为中央根据行政的范围，行政可以分别划分为中央行政和地方行政、城市行政和农村行政、内行政和地方行政、城市行政和农村行政、内部行政和

8、外部行政。部行政和外部行政。n根据行政关系的涉外因素，行政又可以被划根据行政关系的涉外因素，行政又可以被划分为分为国内行政和国际行政。国内行政和国际行政。二、行政权与公权力n行政权（行政权（Executive powers）概念）概念n行政权是国家行政机关执行法律、管理行政权是国家行政机关执行法律、管理国家行政事务和社会事务的权力，是国国家行政事务和社会事务的权力，是国家政权的一个组成部分家政权的一个组成部分 n行政权与公权力行政权与公权力n行政权与政权行政权与政权n行政权与行政职权行政权与行政职权n行政权与权利行政权与权利公权力公权力国家公权力国家公权力社会公权力社会公权力国际公权力国际公权

9、力行政权行政权立法权立法权司法权司法权公权力的分类公权力的分类n行政权的分类行政权的分类n根据所辖范围，分为根据所辖范围，分为内部行政权和外部行政权内部行政权和外部行政权n根据权力内容，分为根据权力内容，分为国防权、外交权、经济管国防权、外交权、经济管理权、社会文化管理权理权、社会文化管理权等等n根据权力形式，分为根据权力形式，分为行政立法权、行政命令权、行政立法权、行政命令权、行政处理权、行政司法权，行政监督权，行政行政处理权、行政司法权，行政监督权，行政强制权，行政处罚权、行政指导权等强制权，行政处罚权、行政指导权等 n行政权的特性行政权的特性n第一，执行性第一，执行性n第二，法律性第二，

10、法律性n第三，强制性第三，强制性n第四，优益性第四，优益性n第五，不可处分性第五，不可处分性三、行政与行政国家n1.自由竞争阶段：政府自由竞争阶段：政府“守夜人守夜人”角角色。色。n2.行政国家阶段：行政权急剧扩张，行政国家阶段：行政权急剧扩张，行政国家产生行政国家产生n3.行政法是行政发展到特定的阶段才行政法是行政发展到特定的阶段才产生的产生的,行政国家产生是行政法产生和行政国家产生是行政法产生和发展的基本原因。发展的基本原因。四、行政与法治国家n1.现代民主制度的发展趋势：参与制现代民主制度的发展趋势：参与制民主的兴起。（从代议制民主到代议民主的兴起。（从代议制民主到代议制民主与直接民主相

11、结合发展）制民主与直接民主相结合发展）n2.现代法治的发展趋势：从静态法治现代法治的发展趋势：从静态法治到动态法治的发展。到动态法治的发展。n3.行政法产生和发展是法治国家形成行政法产生和发展是法治国家形成的基本条件的基本条件.五行政法行政法n（一）中外行政法的一般定义（一）中外行政法的一般定义n大陆法系认为行政法是调整行政活动的大陆法系认为行政法是调整行政活动的国内公法。国内公法。n普通法系认为，狭义的行政法是关于行普通法系认为，狭义的行政法是关于行政活动程序的法律，广义行政法是是控政活动程序的法律，广义行政法是是控制政府行为的法律。制政府行为的法律。（二）行政法的概念（二）行政法的概念n行

12、政法是指调整行政关系的、规范和控行政法是指调整行政关系的、规范和控制行政权的法律规范系统。制行政权的法律规范系统。行政法是调整行政关系的法行政法是调整行政关系的法(行政法行政法的内容的内容)n（1）行政管理关系）行政管理关系(最基本的行政关系最基本的行政关系)n（2）行政法制监督关系）行政法制监督关系(由行政管理关由行政管理关系派生出的关系系派生出的关系)n（3）行政救济关系）行政救济关系(由行政管理关系派由行政管理关系派生出的关系生出的关系)n（4）内部行政关系）内部行政关系(从属关系从属关系)行政主体行政主体行政相对人行政相对人管理、执行管理、执行行政职权行政职权这是行政法调整的主要行政关

13、系，即外部行政关系这是行政法调整的主要行政关系，即外部行政关系例如：例如：行政许可行政许可行政征收行政征收行政给付行政给付行政裁决行政裁决行政强制行政强制行政指导行政指导目前专门调整行政管理关系的法律有：目前专门调整行政管理关系的法律有：行政处罚法行政处罚法行政许可法行政许可法权力机关权力机关司法机关司法机关行政机关行政机关行使行政权的组织行使行政权的组织和人员是否依法行使和人员是否依法行使行政职权行政职权 依据宪法和法律的授权，这是国家系统内的依据宪法和法律的授权，这是国家系统内的“内部预防和纠错内部预防和纠错”机制机制行政法制监督的主体不同、法律依据不同，形式不同。行政法制监督的主体不同、

14、法律依据不同，形式不同。方式有：方式有：审查、撤销、罢免、审审查、撤销、罢免、审 计、监察、审理等。计、监察、审理等。目的也是防止和控制目的也是防止和控制“行政权滥用行政权滥用”监督监督监督监督监督监督行政主体的行政行为行政主体的行政行为行政相对人行政相对人人民法院人民法院行政复议机关行政复议机关信访机关信访机关这是这是“诉讼诉讼”这是这是“复议复议”这是这是“申诉、控告申诉、控告”“认为认为”行政行政“不合法不合理不合法不合理”，侵犯了，侵犯了“合法权益合法权益”这是外部发动这是外部发动“纠错纠错”机制，也是控制行政权的滥用。机制，也是控制行政权的滥用。但有了更高的价值目标，保护公民的但有了

15、更高的价值目标，保护公民的“合法权益合法权益”不受不受来自于政府的侵害。来自于政府的侵害。讨个讨个“说法说法”法律与行政法规：行政诉讼法行政诉讼法行政复议法行政复议法国家赔偿法国家赔偿法信访条例信访条例甲行政机关甲行政机关丁行政机关丁行政机关乙行政机关乙行政机关丙行政机关丙行政机关领领导导和和监监督督关关系系 平行关系平行关系某司某处某科所属关系所属关系某派出机构工作人员内部行政关系既是行政管理科学的问题，也是行政法学的问题。内部行政关系既是行政管理科学的问题，也是行政法学的问题。法律如：法律如：宪法宪法国务院组织法国务院组织法地方人民代表大会与地方政府组地方人民代表大会与地方政府组织法织法公

16、务员法公务员法行政法是控制与规范行政权的法行政法是控制与规范行政权的法(行政法的行政法的实质实质)n（）为什么需要控制与规范行政（）为什么需要控制与规范行政权权n 第一，行政权的作用具有双重性第一，行政权的作用具有双重性 n 第二，行政权与与公民、组织有更广泛、第二，行政权与与公民、组织有更广泛、更直接、更密切的联系更直接、更密切的联系 n 第三，在现代社会，行政权有膨胀和扩第三，在现代社会，行政权有膨胀和扩张的趋势张的趋势.n自由的实现只有国家权力不自由的实现只有国家权力不被滥用的时候采存在，一切被滥用的时候采存在，一切有权力的人都容易滥用权力，有权力的人都容易滥用权力，这是一条万古不易的经

17、验。这是一条万古不易的经验。有权力的人使用权力一直使有权力的人使用权力一直使用到有界限的地方为止。用到有界限的地方为止。n当立法权和行政权集中在同当立法权和行政权集中在同一个人或同一个机关之手，一个人或同一个机关之手，自由就不复存在自由就不复存在 ；当司法权；当司法权同行政权合而为一，则将对同行政权合而为一，则将对公民的生命和自由施行专断公民的生命和自由施行专断的权力；当同一个人或同一的权力；当同一个人或同一个机关行使这三种权力，个机关行使这三种权力，则一切都完了！则一切都完了！n要防止滥用权力，就必须以要防止滥用权力，就必须以权力约束权力。权力约束权力。论法的精神论法的精神对权力制衡的论述。

18、对权力制衡的论述。不法行政十大怪状大怪状 一、一、“跑马圈地跑马圈地”，以法争，以法争权权 二、视法为器，治民不治官二、视法为器，治民不治官三、部门打架，各自为政三、部门打架，各自为政四、法盲执法，执法违法四、法盲执法，执法违法五、借法牟利，执法产业化五、借法牟利，执法产业化六、恣意用法，暴力行政六、恣意用法，暴力行政七、约束乏力，监督虚位七、约束乏力，监督虚位八、与民争利，侵犯私产八、与民争利，侵犯私产九、隐瞒信息，九、隐瞒信息，“神秘行政神秘行政”十、推责诿过，行政不作为十、推责诿过，行政不作为共产党政协人大政府司法军队企事业单位社会团体 中国政治结构中国政治结构人 民n（）行政法如何控制

19、和规范行政权（）行政法如何控制和规范行政权n第一，通过行政组织法，控制行政权的权源第一，通过行政组织法，控制行政权的权源 n第二，通过行政程序法，规范行政权行使的方第二，通过行政程序法，规范行政权行使的方式式n第三，通过行政法制监督法、行政责任法、行第三，通过行政法制监督法、行政责任法、行政救济法制约行政权的滥用。政救济法制约行政权的滥用。行政法是难以制定统一法行政法是难以制定统一法典的法（行政法的形式）典的法（行政法的形式）n第一，行政法调整的行政关系过于广泛第一，行政法调整的行政关系过于广泛n第二，行政关系稳定性低，易于变动第二，行政关系稳定性低，易于变动n第三，行政法作为一个独立的法律部

20、门第三，行政法作为一个独立的法律部门产生较晚。产生较晚。（三）行政法在法律体系的地位n第一，行政法仅次于宪法第一，行政法仅次于宪法 n第二，行政法是个独立的部门法第二，行政法是个独立的部门法 六行政法法律关系六行政法法律关系n行政法律关系的主体行政法律关系的主体n行政法律关系的主体，亦称行政法主体，是指在行政法律关系的主体，亦称行政法主体，是指在具体的行政法律关系中享受权利、承担义务的当事人。具体的行政法律关系中享受权利、承担义务的当事人。n我国行政法律关系的主体：我国行政法律关系的主体：国家行政机关；其他国家行政机关；其他国家机关；企业、事业单位；社会团体和其他社会组国家机关；企业、事业单位

21、；社会团体和其他社会组织；公民；在我国境内的外国组织和外国人。织；公民；在我国境内的外国组织和外国人。n上述不同主体，在行政法律关系中的地位是不同上述不同主体，在行政法律关系中的地位是不同的，的，处于管理一方的主体称为行政主体处于管理一方的主体称为行政主体，处于被管理处于被管理一方的称为行政相对人。一方的称为行政相对人。行政主体行政主体行政相对人行政相对人行政法律关系的一般形式行政法律关系的一般形式职权与职责 义务和权利 管理与被管理的关系我们可以根据已经学习的知识，来区别行政法律关系和民我们可以根据已经学习的知识，来区别行政法律关系和民事法律关系的不同。事法律关系的不同。n行政法律关系的客体

22、行政法律关系的客体n行政法律关系的客体，是指行政法律关行政法律关系的客体，是指行政法律关系内容即权利义务所指向的对象。包括系内容即权利义务所指向的对象。包括人身、行为和财物。人身、行为和财物。n行政法律关系的内容行政法律关系的内容n行政法律关系的内容是指主体该关系中所享受行政法律关系的内容是指主体该关系中所享受的权利和承担的义务的权利和承担的义务n行政主体有依法行使行政职权行政主体有依法行使行政职权;不得非法行政不得非法行政;应当接受行政相对人监督等职权和职责应当接受行政相对人监督等职权和职责;n行政相对人有要求行政主体依法行政职权行政相对人有要求行政主体依法行政职权,监督监督行政主体依法行政

23、行政主体依法行政,服从行政主体的行政管理等服从行政主体的行政管理等权利和义务权利和义务n行政法律关系的类型和特征行政法律关系的类型和特征n类型类型:n行政管理法律关系行政管理法律关系n行政法制监督法律关系行政法制监督法律关系n行政救济法律关系行政救济法律关系n内部行政法律关系内部行政法律关系特征特征:从主体上看，必有一方是行政主体从主体上看，必有一方是行政主体从内容上看，与国家行政权力有关从内容上看，与国家行政权力有关从内容处分上看，权力义务法定的从内容处分上看，权力义务法定的从双方当事人所处地位上看，行政主体始终处于从双方当事人所处地位上看，行政主体始终处于主导地位，享有很大的优益权。主导地

24、位，享有很大的优益权。从解决行政争议的方式上看，行政主体具有解决从解决行政争议的方式上看，行政主体具有解决行政争议的能力。行政争议的能力。七、行政法学n(一一)行政法学是法学的分支学科行政法学是法学的分支学科.n行政法学与宪法学行政法学与宪法学n行政法学与行政学行政法学与行政学n行政法学与行政诉讼法学行政法学与行政诉讼法学刑法学刑法学诉讼法学诉讼法学宪法学宪法学行政法学行政法学民法学民法学法史学法史学法理学法理学行政法学与其他部门法学同为二级部门法学，宪法学与行行政法学与其他部门法学同为二级部门法学，宪法学与行政法学关系密切，政法学关系密切，行政法学行政管理学行政法学与行政管理学的关系也很密切

25、关于行政法学与行政诉讼法学的关系，你同意哪种关于行政法学与行政诉讼法学的关系，你同意哪种观点呢？见教材第观点呢？见教材第29-3029-30页。页。n(二二)行政法学是以行政法现象为研究对行政法学是以行政法现象为研究对象的学科。象的学科。n1.行政法产生和发展及其规律行政法产生和发展及其规律n2.行政法的价值与功能行政法的价值与功能n3.行政法的内容与形式行政法的内容与形式n4.行政法律关系行政法律关系n5.行政法的理论基础行政法的理论基础n(三三)行政法学是一门正在发展的法学学行政法学是一门正在发展的法学学科科n本书体系本书体系n行政法学的研究方法行政法学的研究方法 第二节第二节 行政法的法

26、源行政法的法源n一概述一概述n（一）行政法法源的含义（一）行政法法源的含义n行政法的表现形式，亦即行政法法律规行政法的表现形式，亦即行政法法律规范的来源、出处。范的来源、出处。n（二）国外行政法法源简介（二）国外行政法法源简介n法国法国n德国德国n美国美国n日本日本二、行政法的制定法法源二、行政法的制定法法源n(一一)宪法和法律宪法和法律n(二二)地方性法规地方性法规.自治条例自治条例.单行条例单行条例 n(三三)行政立法行政立法(行政法规行政法规;部门规章部门规章;地方地方政府规章政府规章 n(四四)条约与协定条约与协定三行政法的非制定法法源n(一一)法律解释法律解释n(二二)判例判例n(三

27、三)习惯和惯例习惯和惯例 n(四四)行政法理行政法理中国行政法渊源表中国行政法渊源表名称名称制定机关制定机关备注备注宪法宪法全国人民代表大会全国人民代表大会修改权修改权法律法律全国人大和常委会全国人大和常委会行政法规行政法规国务院国务院地方性法地方性法规规省、自治区、直辖市和较省、自治区、直辖市和较大的市的人大及其常委会大的市的人大及其常委会这里这里“较大的市较大的市”是指省、自治区人民政府所地的市，经济特区是指省、自治区人民政府所地的市，经济特区所在地的市（所在地的市（4个）和经国务院批准的较的市（现有个）和经国务院批准的较的市（现有18个）个）自治条例自治条例单行条例单行条例自治区、自治州

28、、自治县自治区、自治州、自治县的人民代表大会的人民代表大会条约协定条约协定国务院国务院全国人大常委会批准全国人大常委会批准法律解释法律解释（立法解（立法解释与具体释与具体应用解释）应用解释）全国人大常委会，最高院、全国人大常委会，最高院、最高检，国务院及主管部最高检，国务院及主管部门，省级人大常委会与省门，省级人大常委会与省级人民政府主管部门级人民政府主管部门行政规章行政规章（中央规（中央规章与地方章与地方规章）规章）国务院部、委、中国人民国务院部、委、中国人民银行、审计署与具有行政银行、审计署与具有行政管理职能的直属机构；省、管理职能的直属机构；省、自治区、直辖市和较大的自治区、直辖市和较大

29、的市的人民政府市的人民政府n【案例案例1：个性化车牌：个性化车牌】n 据据20022002年年8 8月月1212日日北京法制报北京法制报报道，个性车牌经公安部交报道，个性车牌经公安部交通管理科学研究所半年左右时间的研制，通管理科学研究所半年左右时间的研制，“2002”2002”式机动车牌号式机动车牌号具备了全程数字化管理，自由选号、车牌的浅色底黑字等设计属具备了全程数字化管理，自由选号、车牌的浅色底黑字等设计属于国际先进水平。从于国际先进水平。从8 8月月1212日开始，一批在一定意义上绝对突出个日开始，一批在一定意义上绝对突出个性化色彩的被媒体称之为性化色彩的被媒体称之为“最具创意最具创意”

30、的车牌号码被注册为合法的车牌号码被注册为合法化。几乎与此同时，公安部在天津、杭州、深圳三座城市也开始化。几乎与此同时，公安部在天津、杭州、深圳三座城市也开始试用试用“2002”2002”式机动车号牌。然而好景不长，在个性化车牌发放式机动车号牌。然而好景不长，在个性化车牌发放了十天时间之后，也就是了十天时间之后，也就是20022002年年8 8月月2222日，北京市车管所贴出告示日，北京市车管所贴出告示暂停式车牌的发放，随后，深圳、天津、杭州也称接到暂停式车牌的发放，随后，深圳、天津、杭州也称接到有关通知，停止新车牌的发放。至此，刚刚试行天的有关通知，停止新车牌的发放。至此，刚刚试行天的式车牌全

31、面暂停。那么究竟是什么原因导致个性化车牌式车牌全面暂停。那么究竟是什么原因导致个性化车牌“来去来去匆匆匆匆”呢？对此，车管所的解释是由于技术原因，但中央级大报呢？对此，车管所的解释是由于技术原因，但中央级大报工人日报工人日报的评论认为，在短短几个工作日的时间里，个性化的评论认为，在短短几个工作日的时间里，个性化车牌遭受了强大的争议声浪，正是因为这样的背景，人们大多认车牌遭受了强大的争议声浪，正是因为这样的背景，人们大多认为在为在“技术故障技术故障”的背后，或许还有更多个性车牌紧急刹车的理的背后，或许还有更多个性车牌紧急刹车的理由。由。n事实上，在个性化车牌发放期间，许多事实上，在个性化车牌发放

32、期间，许多“另类另类”的车牌号出现了：有伤风化之嫌的的车牌号出现了：有伤风化之嫌的SEXSEX号牌；有借驰名号牌；有借驰名商标和注册名称影响的商标和注册名称影响的IBMIBM、163-COM163-COM、BMWBMW；有利用国；有利用国家名称或著名组织英文缩写的家名称或著名组织英文缩写的CHNCHN、NSANSA、FBIFBI和和WTOWTO；有利用某国家或地区著名灾难性事件的有利用某国家或地区著名灾难性事件的USA-911USA-911；有为；有为了寻求心理安慰或基于其他考虑的了寻求心理安慰或基于其他考虑的001001号牌。根据公安号牌。根据公安部（部（20022002）8585号号关于开

33、展启用关于开展启用“2002”2002”式机动车号式机动车号牌试点工作的通知牌试点工作的通知（以下简称（以下简称通知通知）的规定，）的规定，上述现象均不被禁止。上述现象均不被禁止。上述这些非常上述这些非常 个性化个性化 的车牌，严重违反了善良的车牌，严重违反了善良风俗，这成为主管部门对风俗，这成为主管部门对 个性化车牌个性化车牌 紧急叫停的主紧急叫停的主要原因。要原因。那么请问：这种对善良风俗的遵守，是否意味着，那么请问：这种对善良风俗的遵守，是否意味着，善良风俗本身可以成为行政法的不成文法源？善良风俗本身可以成为行政法的不成文法源？n【案例案例2：中国：中国长沙人乳宴案长沙人乳宴案】2003

34、年年1月，长沙某餐馆利用月，长沙某餐馆利用6位哺乳期妇女的人乳，开发出位哺乳期妇女的人乳，开发出60多多个人乳菜品。这一行为引起了社会各界的广泛争议，其中争论的焦点在个人乳菜品。这一行为引起了社会各界的广泛争议，其中争论的焦点在于此举是否合法。该餐馆在推出于此举是否合法。该餐馆在推出“人乳宴人乳宴”之前，曾向当地卫生监督所之前，曾向当地卫生监督所打过申请报告，区级卫生监督所认为很难把握，于是建议其上报省卫生打过申请报告，区级卫生监督所认为很难把握，于是建议其上报省卫生监督所。湖南省卫生监督所的负责人认为，对监督所。湖南省卫生监督所的负责人认为，对“人乳宴人乳宴”目前国家有关目前国家有关食品卫生

35、管理法规未作任何规定，只能责成当地卫生监督所先调查，拿食品卫生管理法规未作任何规定，只能责成当地卫生监督所先调查，拿出处理意见。出处理意见。事实上，在此之前，卫生部卫生法制与监督司事实上，在此之前，卫生部卫生法制与监督司2000年年5月月19日曾签日曾签发发“关于人体母乳不能作为商品经营的批复关于人体母乳不能作为商品经营的批复”，其内容是，其内容是“上海市卫生上海市卫生局：你局局：你局关于人体母乳能否视为普通食品管理的请示关于人体母乳能否视为普通食品管理的请示收悉。经研究，收悉。经研究，现批复如下：人体母乳不是一般的食品资源，不能作为商品进行生产经现批复如下：人体母乳不是一般的食品资源，不能作

36、为商品进行生产经营营”。因为该文件当时只是针对上海市卫生局有关人乳食品管理请示作。因为该文件当时只是针对上海市卫生局有关人乳食品管理请示作出的批复，所以该批复此前只下发到了上海市卫生局。长沙出的批复，所以该批复此前只下发到了上海市卫生局。长沙“人乳宴人乳宴”推出前，并无就此举是否合法请示卫生部有关部门，所以当地卫生监督推出前，并无就此举是否合法请示卫生部有关部门，所以当地卫生监督部门一直以为目前国家有关食品卫生管理法规对部门一直以为目前国家有关食品卫生管理法规对“人乳宴人乳宴”未作任何规未作任何规定。定。n思考：作为一种行政规定，卫生部的批复是否具有法源创造力？思考：作为一种行政规定，卫生部的

37、批复是否具有法源创造力？第三节第三节 行政法的基本原则行政法的基本原则n一行政法基本原则概述一行政法基本原则概述n（一）行政法基本原则的涵义（一）行政法基本原则的涵义n（二）行政法基本原则的性质和功能（二）行政法基本原则的性质和功能n基础性基础性n抽象性抽象性n普遍性普遍性 在一国法律中的法律原则，至少存在最高原则、基本原则(部门法原则)、制度原则（具体法律制度中的原则）三个层次”。最高原则最高原则基本原则基本原则制度原则制度原则 基本原则基本原则具体原则具体原则规则规则社会关系社会关系。二二 行政法的实体性基本原则行政法的实体性基本原则n（一）依法行政原则（一）依法行政原则 n案例案例1：年

38、月日，某市某区街道办事处将其闲置的临街房年月日，某市某区街道办事处将其闲置的临街房屋一间出租给李某开办服装店，租金为一年元，一年后，屋一间出租给李某开办服装店，租金为一年元，一年后，李某以亏本无无钱、原定租金过高为由，只交纳了租金李某以亏本无无钱、原定租金过高为由，只交纳了租金元。年月至月，街道办事处与李某多次交涉未果，元。年月至月，街道办事处与李某多次交涉未果，年月日，街道办事处主任指使所属该办事处的城年月日，街道办事处主任指使所属该办事处的城建监察分队的名队员，佩带执法标志，将李某的服装店查封，建监察分队的名队员，佩带执法标志，将李某的服装店查封，同时禁止李某再使用该房屋。李某不服，于年月

39、同时禁止李某再使用该房屋。李某不服，于年月日以街道办事处违法采取强制措施为由向区政府申请复议，区政日以街道办事处违法采取强制措施为由向区政府申请复议，区政府认为该案不属于行政案件，未予受理，李某于月日向区府认为该案不属于行政案件，未予受理，李某于月日向区人民法院提起行政诉讼。人民法院提起行政诉讼。【案例案例2 2：柱高如何解释：柱高如何解释】张某申请建房，镇政府予以批准，建房许可载明：张某申请建房，镇政府予以批准，建房许可载明：“柱高柱高6.26.2米米”，在张某施工过程中，邻居陈某以张某超高，在张某施工过程中，邻居陈某以张某超高建房、影响其通风采光为由，向有关部门反映。镇政府没建房、影响其通

40、风采光为由，向有关部门反映。镇政府没有否认原许可决定，但解释说建房许可中的有否认原许可决定，但解释说建房许可中的“柱高柱高”是从是从外墙墙基表面量起，据此张某房屋超高。超高部分应予拆外墙墙基表面量起，据此张某房屋超高。超高部分应予拆除。张某不服，认为自己建房没有超高，理由是建房许可除。张某不服，认为自己建房没有超高，理由是建房许可中的中的“柱高柱高”是当地的习惯用语，均指从屋内地面到柱顶是当地的习惯用语，均指从屋内地面到柱顶的高度，张某还提供了当地土地管理局一位工作人员和中的高度，张某还提供了当地土地管理局一位工作人员和中国建筑标准研究所的证词，以及当地居民建房许可与实际国建筑标准研究所的证词

41、，以及当地居民建房许可与实际高度的资料，都证明高度的资料，都证明“柱高柱高”是指从室内地面到柱顶的高是指从室内地面到柱顶的高度。在本案中，各方对建房许可均无异议，争论仅仅是度。在本案中，各方对建房许可均无异议，争论仅仅是“柱高柱高”的计算方法确系当地习惯，镇政府的解释违背了习的计算方法确系当地习惯，镇政府的解释违背了习惯形成的稳定理解。惯形成的稳定理解。n延安黄碟案延安黄碟案 n2002年年8月月18日晚日晚11时许，延安市宝塔公安分局万花时许，延安市宝塔公安分局万花派出所民警称接群众举报，新婚夫妻张某夫妇在位于派出所民警称接群众举报，新婚夫妻张某夫妇在位于宝塔区万花山乡的一所诊所中播放黄碟。

42、三名民警称宝塔区万花山乡的一所诊所中播放黄碟。三名民警称从后面的窗子看到里面确实有人在放黄碟。即以看病从后面的窗子看到里面确实有人在放黄碟。即以看病为由敲门，住在前屋的张某父亲开门后，警察即直奔为由敲门，住在前屋的张某父亲开门后，警察即直奔张某夫妻住屋，张某夫妻住屋，“一边掀被子，一边说，有人举报你一边掀被子，一边说，有人举报你们看黄碟，快将东西交出来们看黄碟，快将东西交出来”，并试图扣押收缴黄碟，并试图扣押收缴黄碟和和VCD机、电视机，张某阻挡，双方发生争执，张某机、电视机，张某阻挡，双方发生争执，张某抡起一根木棍将警察的手打伤。警察随之将其制服，抡起一根木棍将警察的手打伤。警察随之将其制服

43、，并将张某带回派出所留置，同时扣押收缴了黄碟、并将张某带回派出所留置，同时扣押收缴了黄碟、VCD机和电视机。第二天，在家人向派出所交了机和电视机。第二天，在家人向派出所交了1000元暂扣款后张某被放回。元暂扣款后张某被放回。n10月月21日，即事发两个月以后，宝塔公安分局以涉嫌日，即事发两个月以后，宝塔公安分局以涉嫌“妨碍公务妨碍公务”为由刑事拘留了张某。为由刑事拘留了张某。10月月28日，警方日，警方向检察机关提请逮捕张某；向检察机关提请逮捕张某；11月月4日，检察院以事实日，检察院以事实不清、证据不足为由退回补充侦查；不清、证据不足为由退回补充侦查；11月月5日，张某日，张某被取保候审；被

44、取保候审；11月月6日，张某在医院被诊断为：日，张某在医院被诊断为：“多多处软组织挫伤（头、颈、两肩、胸壁、双膝），并拌处软组织挫伤（头、颈、两肩、胸壁、双膝），并拌有精神障碍有精神障碍”；12月月5日，宝塔公安分局决定撤销此日，宝塔公安分局决定撤销此案；案；12月月31日，张某夫妇及其律师与宝塔公安分局达日，张某夫妇及其律师与宝塔公安分局达成补偿协议，协议规定：宝塔公安分局一次性补偿张成补偿协议，协议规定：宝塔公安分局一次性补偿张某某29137元；公安宝塔分局有关领导向张某夫妇赔礼元；公安宝塔分局有关领导向张某夫妇赔礼道歉；处分有关责任人。道歉；处分有关责任人。（二）尊重和保障人权原则（二）

45、尊重和保障人权原则n案例：魏文华之死n人性化执法：n昆明市美女执法n武汉城管眼神整治小贩（三）越权无效原则（三）越权无效原则n【中国中国舟山三轮车主告区政府案舟山三轮车主告区政府案】2002年的最后一天，浙江省舟山市中级法院依法年的最后一天，浙江省舟山市中级法院依法对对89户机动三轮车主状告舟山市某区政府越权发布政户机动三轮车主状告舟山市某区政府越权发布政令一案依法作出一审判决，令一案依法作出一审判决，89户机动三轮车主要求该户机动三轮车主要求该区政府撤销越权政令的诉讼请求得到了支持。区政府撤销越权政令的诉讼请求得到了支持。为改善城区道路交通和市容环境，舟山市某区政为改善城区道路交通和市容环境

46、，舟山市某区政府于府于2001年年12月月11日发布日发布关于开展客运机动三轮关于开展客运机动三轮车专项整治的通告车专项整治的通告，规定自，规定自2001年年12月月21日起禁日起禁止客运机动三轮车在本城区范围内营运，符合条件的止客运机动三轮车在本城区范围内营运，符合条件的人员可以向三轮车管理中心租赁人力客运三轮车。人员可以向三轮车管理中心租赁人力客运三轮车。n对于这个决定，当地对于这个决定，当地89户机动三轮车主一致提出质疑：平时都依户机动三轮车主一致提出质疑：平时都依法按时交纳各种税费，如今怎么说停运就停运了呢？再说，停运法按时交纳各种税费，如今怎么说停运就停运了呢？再说，停运不给任何经济

47、补偿，也不符合公平公正的基本法律原则。他们认不给任何经济补偿，也不符合公平公正的基本法律原则。他们认为，按照有关规定，道路运输管理属交通行政管理部门的职责范为，按照有关规定，道路运输管理属交通行政管理部门的职责范围，该区政府的这个通告属于超越职权发布政令。于是，这围，该区政府的这个通告属于超越职权发布政令。于是，这89名名机动三轮车主一纸诉状将该区政府告上了法院。机动三轮车主一纸诉状将该区政府告上了法院。2002年年12月月10日舟山市中级法院开庭审理了此案，并于当日舟山市中级法院开庭审理了此案，并于当月月31日作出一审判决。法院认为，禁止客运三轮车从事客运经营日作出一审判决。法院认为，禁止客

48、运三轮车从事客运经营业务活动应当由县级以上交通行政管理部门依法行使行政职权，业务活动应当由县级以上交通行政管理部门依法行使行政职权，该区政府行使下级行政机关的职权显然属于超越职权。因此，该区政府行使下级行政机关的职权显然属于超越职权。因此，户机动三轮车主的诉讼请求成立，法院判令该区政府撤销上述户机动三轮车主的诉讼请求成立，法院判令该区政府撤销上述通告。通告。（四）信赖保护原则（四）信赖保护原则n2002年年7月，某港资企业投资月，某港资企业投资2.7 亿元人民币与内地亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市

49、政府为此还专门制定了享有规章制定权的该市政府为此还专门制定了污水污水处理专营管理办法处理专营管理办法，对港方作出一系列承诺，并规，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。该办法至合作期结束时废止。2005年年2月市政府以合月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定固定回报回报”项目，违反了项目，违反了国务院办公厅关于妥善处理现国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知的精的

50、精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出“关关于废止于废止污水处理专营管理办法污水处理专营管理办法的决定的决定”，但并未，但并未将该决定告知合作公司和港方。将该决定告知合作公司和港方。n n港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应报的外商投资项目应“充分协商充分协商”、“妥善处妥善处理理”，市政府事前不做充分论证，事后也不通，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，知对方，违反了文件精神；