第七章行政处罚行为.pptx

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1、第七章第七章行政处罚行为行政处罚行为新书速递新书速递：n推荐阅读：推荐阅读：n章剑生：章剑生：现代行政法总论现代行政法总论，法律，法律出版社出版社20142014年年2 2月版；月版；n何海波：何海波：法学论文写作法学论文写作，法律出，法律出版社版社20142014年年3 3月版。月版。本科生期末考题本科生期末考题n案例分析题案例分析题n以下是以下是20072007年年1010月月3030日日法制日报法制日报的一篇报道。的一篇报道。阅读该篇报道，请分析报道后所列的问题。阅读该篇报道，请分析报道后所列的问题。n今年（今年（20072007年，下同）秋收前，河北省成安县一老年，下同）秋收前，河北省

2、成安县一老农张老汉一直发愁，到底能不能收自家地里的玉米。农张老汉一直发愁，到底能不能收自家地里的玉米。原因是今年原因是今年9 9月月2424日以先割倒的方式收玉米时没有日以先割倒的方式收玉米时没有县里发的县里发的秸秆放倒证秸秆放倒证，就遭到镇政府，就遭到镇政府“秸秆还秸秆还田和禁烧田和禁烧”工作人员的打骂。工作人员的打骂。n原因是县政府（原因是县政府（20072007）1818号文件号文件县政府关于秋县政府关于秋季秸秆还田和禁烧工作的实施意见季秸秆还田和禁烧工作的实施意见规定：确需规定：确需放倒、撂倒玉米秸秆的农户，需持有成安县秸秆放倒、撂倒玉米秸秆的农户，需持有成安县秸秆还田和禁烧指挥部统一

3、印制的还田和禁烧指挥部统一印制的秸秆放倒证秸秆放倒证。否则，按影响农机统一作业论处，由派出所查后否则，按影响农机统一作业论处，由派出所查后进行行政处罚。进行行政处罚。n农民说，我们自古以来就是先割倒秸秆再掰下玉农民说，我们自古以来就是先割倒秸秆再掰下玉米，如果不放倒，站在玉米地中掰又扎又热又累，米，如果不放倒，站在玉米地中掰又扎又热又累，现在突然冒出个现在突然冒出个“放倒证放倒证”，没有证就打人。难，没有证就打人。难道县政府还管我们农民是站着掰玉米还是割倒秸道县政府还管我们农民是站着掰玉米还是割倒秸秆掰玉米吗？真荒唐！秆掰玉米吗？真荒唐！请分析：请分析：n（1 1）成安县政府（）成安县政府（2

4、0072007）1818号文件号文件县政府关于县政府关于秋季秸秆还田和禁烧工作的实施意见秋季秸秆还田和禁烧工作的实施意见属于什么性属于什么性质的行政规范？按照法律规定，该规范是否具有设质的行政规范？按照法律规定，该规范是否具有设定行政许可和行政处罚的权力？定行政许可和行政处罚的权力？答案答案n（1 1）成安县政府（）成安县政府（20072007）1818号文件号文件县政府关于县政府关于秋季秸秆还田和禁烧工作的实施意见秋季秸秆还田和禁烧工作的实施意见属于行政属于行政规定。规定。n作为行政规定，其没有权力设定行政许可作为行政规定，其没有权力设定行政许可和行政和行政处罚。处罚。n（2 2）实施）实施

5、秸秆放倒证秸秆放倒证行政许可的成安县秸秆行政许可的成安县秸秆还田和禁烧指挥部是否具有实施行政许可的资格还田和禁烧指挥部是否具有实施行政许可的资格？派出所是否有权对没有？派出所是否有权对没有秸秆放倒证秸秆放倒证的农民的农民“按影响农机统一作业论处按影响农机统一作业论处”进行行政处罚？进行行政处罚？答案答案n（2 2）按照法律规定，实施）按照法律规定，实施秸秆放倒证秸秆放倒证行政许行政许可的成安县秸秆还田和禁烧指挥部可的成安县秸秆还田和禁烧指挥部不具有实施行不具有实施行政许可的资格政许可的资格。n派出所也无权派出所也无权对没有对没有秸秆放倒证秸秆放倒证的农民的农民“按按影响农机统一作业论处影响农机

6、统一作业论处”进行行政处罚。进行行政处罚。n（3 3）若有农民对成安县秸秆还田和禁烧指挥部的）若有农民对成安县秸秆还田和禁烧指挥部的行政许可行为不服，或者对派出所的行政处罚行行政许可行为不服，或者对派出所的行政处罚行为不服，应当分别以谁为被告提起行政诉讼？为不服，应当分别以谁为被告提起行政诉讼？答案答案n（3 3）若有农民对成安县秸秆还田和禁烧指挥部的行）若有农民对成安县秸秆还田和禁烧指挥部的行政许可行为不服，应当政许可行为不服，应当以县政府为被告以县政府为被告提起行政诉提起行政诉讼；讼；n如果对派出所的行政处罚行为不服，应当以派出所如果对派出所的行政处罚行为不服，应当以派出所为被告提起行政诉

7、讼（为什么？请继续思考）。为被告提起行政诉讼（为什么？请继续思考）。n延伸：延伸：虽然该诉讼的被告应该是该县人民政府，但虽然该诉讼的被告应该是该县人民政府，但仍有同学课后提出自己的结论，认为这个指挥部也仍有同学课后提出自己的结论，认为这个指挥部也可以作为被告可以作为被告 。因为她认为，这个指挥部本身成立。因为她认为，这个指挥部本身成立可以是由于人民政府授权，所以成为了人民政府下可以是由于人民政府授权，所以成为了人民政府下设的专属职能部门或者说下设机关，那么这样的话设的专属职能部门或者说下设机关，那么这样的话也就构成了行政主体。那这样的问题错在哪里呢也就构成了行政主体。那这样的问题错在哪里呢?n

8、“这个指挥部也可以作为被告这个指挥部也可以作为被告”的认识是不对的。的认识是不对的。n理由在于：这个指挥部本身成立虽是由于县人民政理由在于：这个指挥部本身成立虽是由于县人民政府授权，但县人民政府对其的授权必须要有法律、府授权，但县人民政府对其的授权必须要有法律、法规为根据，特别是对这个指挥部的行政许可授权，法规为根据，特别是对这个指挥部的行政许可授权，根据根据行政许可法行政许可法的相关规定，被授权组织必须的相关规定，被授权组织必须是具有管理公共事务职能的组织，其授权必须根据是具有管理公共事务职能的组织，其授权必须根据法律、法规，而此指挥部只是县人民政府的内设机法律、法规，而此指挥部只是县人民政

9、府的内设机构，并非是具有管理公共事务职能的组织，从该材构，并非是具有管理公共事务职能的组织，从该材料可知，其该县政府对其的授权是以县政府所发的料可知，其该县政府对其的授权是以县政府所发的某文件为依据，而该文件的性质仅是行政规定，并某文件为依据，而该文件的性质仅是行政规定，并非国家认可的法律规范，因此，该指挥部不具有非国家认可的法律规范，因此，该指挥部不具有秸秆放倒证秸秆放倒证的实施机关的行政许可主体资格。的实施机关的行政许可主体资格。n请注意请注意，当我们在分析被告的资格时以其是否当我们在分析被告的资格时以其是否具有行政主体资格为主要判断依据，而行政主具有行政主体资格为主要判断依据，而行政主体

10、资格在联系具体案情中，经常表现为相关的体资格在联系具体案情中，经常表现为相关的行政主体，例如行政处罚案件中是否具备行政行政主体，例如行政处罚案件中是否具备行政处罚主体资格、在行政许可案件中是否具备行处罚主体资格、在行政许可案件中是否具备行政许可主体资格，等等，不一而足。政许可主体资格，等等，不一而足。n所以，某行政机构成为了人民政府下设的专属所以，某行政机构成为了人民政府下设的专属职能部门或者说下设机关，并不意味着它必然职能部门或者说下设机关，并不意味着它必然是行政主体。是行政主体。n原因何在？原因何在？n温故而知新温故而知新：我们在行政主体章节中已经着重分我们在行政主体章节中已经着重分析过，

11、行政主体分为两类，一是职权性行政主体，析过，行政主体分为两类，一是职权性行政主体，二是授权性行政主体。二是授权性行政主体。n行政机构（包括内设机构等）要成为被授权的组行政机构（包括内设机构等）要成为被授权的组织而具有授权性行政主体资格，必须得到法律、织而具有授权性行政主体资格，必须得到法律、法规的授权或者得到有权行政机关的授权。法规的授权或者得到有权行政机关的授权。n而即使是有权行政机关也必须是在其法定权限内而即使是有权行政机关也必须是在其法定权限内对内设机构或下设机构或者专门机构的授权，其对内设机构或下设机构或者专门机构的授权，其授权也必须有法律、法规或者规章（须根据相关授权也必须有法律、法

12、规或者规章（须根据相关法律做进一步判明其规章有无授权权力）的根据法律做进一步判明其规章有无授权权力）的根据并依法定程序，方可以授权，否则，自我授权与并依法定程序，方可以授权，否则，自我授权与下设机构或内设机构，亦可能为无效。下设机构或内设机构，亦可能为无效。【事例情形与问题引导事例情形与问题引导】n在行政处罚中，有些新现象在不断地出现，如在行政处罚中，有些新现象在不断地出现，如“电子警察电子警察”。如。如20062006年年1111月月9 9日，段某驾车行驶在日，段某驾车行驶在南北（南宁南北（南宁-北海）高速公路上，被高速公路上的北海）高速公路上，被高速公路上的智能雷达测速仪探测到超速，并拍下

13、照片。照片智能雷达测速仪探测到超速，并拍下照片。照片显示段某当时的车速为显示段某当时的车速为127127公里，超过限制时速公里，超过限制时速120120公里的公里的6%6%。1212月月4 4日，段某收到交警大队开出日，段某收到交警大队开出的的“罚款罚款200200元，记元，记3 3分分”的罚单。段某不服该处的罚单。段某不服该处罚决定，将广西交警总队高速公里管理支队六大罚决定，将广西交警总队高速公里管理支队六大队告上法庭。后在法官的主持下，经双方协商，队告上法庭。后在法官的主持下，经双方协商，被告决定撤销对段某的处罚，段某撤诉。被告决定撤销对段某的处罚，段某撤诉。n在此，在此，“电子警察电子警

14、察”的记录应如何定性？当事人的记录应如何定性？当事人的违章行为是否凭此的违章行为是否凭此“电子警察电子警察”所拍下的照片所拍下的照片即可认定？这一处罚决定程序是否合法？该处罚即可认定？这一处罚决定程序是否合法？该处罚程序应适用简易程序还是应适用一般程序？是否程序应适用简易程序还是应适用一般程序？是否需要听证程序？对于当事人的违章行为的处罚内需要听证程序？对于当事人的违章行为的处罚内容，是否行政处罚的原则？容，是否行政处罚的原则？n延伸问题还有以下五个：延伸问题还有以下五个：n一是一是“电子警察电子警察”的使用问题的使用问题。该电子眼属于国。该电子眼属于国家强制检测的设备，须进行年审，凡没有经过

15、检家强制检测的设备，须进行年审，凡没有经过检测的一律不得使用，但现实中，很多电子眼从未测的一律不得使用，但现实中，很多电子眼从未检测过，却在执法，那么这种执法的电子眼记录，检测过，却在执法，那么这种执法的电子眼记录，可否作为认定当事人存在违章行为的事实依据？可否作为认定当事人存在违章行为的事实依据？n二是电子眼的安装问题二是电子眼的安装问题，一些电子眼往往安装在，一些电子眼往往安装在人们不易察觉到的地方，以便于隐蔽拍摄，那么，人们不易察觉到的地方，以便于隐蔽拍摄，那么，电子眼可否隐蔽安装呢？电子眼可否隐蔽安装呢？n三是三是为了发现电子眼避免拍照，一些驾驶员往往为了发现电子眼避免拍照，一些驾驶员

16、往往购买购买”电子狗电子狗“或者其他相关设备加以对抗，那或者其他相关设备加以对抗，那么，在车上安装么，在车上安装“电子狗电子狗”的行为是否合法呢？的行为是否合法呢？警察发现后可否对这种行为实施处罚？警察发现后可否对这种行为实施处罚？n四是四是一些部门基于一些部门基于“电子警察电子警察”作出的处罚决定，作出的处罚决定，只告知了处罚的义务履行及执行等内容，却只告知了处罚的义务履行及执行等内容，却未告未告知申请复议或起诉的权利及期限知申请复议或起诉的权利及期限，那么，该处罚，那么，该处罚决定是否有效？决定是否有效？n五是被处罚人如何履行义务和行使救济权的问题五是被处罚人如何履行义务和行使救济权的问题

17、。对于非本地的违章者，处罚机关通过邮寄送达，对于非本地的违章者，处罚机关通过邮寄送达，送达之后如何履行义务、如何行使其相关的救济送达之后如何履行义务、如何行使其相关的救济权利？权利？拦飞机，拦飞机，“讨说法讨说法”，未受罚，反获，未受罚，反获赔赔n据据20122012年年4 4月月1212日日新民晚报新民晚报报道，因为航班延报道，因为航班延误，不满航空公司赔偿，昨天中午误，不满航空公司赔偿，昨天中午1111时许，时许，2020民民左右旅客竟冲上浦东机场滑行道。此时，距他们左右旅客竟冲上浦东机场滑行道。此时，距他们约约200200米处一架外航客机正在正常滑行，发现此异米处一架外航客机正在正常滑行

18、，发现此异常情况后，外航机此主动停止滑行，原地等待。常情况后，外航机此主动停止滑行，原地等待。而这些而这些“闹得最凶闹得最凶”的旅客们并未受到处罚，反的旅客们并未受到处罚，反而得到了某航空公司而得到了某航空公司10001000元交通补助款。此事一元交通补助款。此事一经披露，立刻引起热议，绝大多数市民都对这种经披露，立刻引起热议，绝大多数市民都对这种过度的维权行为表示强烈的谴责，对有关方面没过度的维权行为表示强烈的谴责，对有关方面没有依法惩处这些旅客表示遗憾和不满。有依法惩处这些旅客表示遗憾和不满。n附：附：n民用航空安全保卫条例民用航空安全保卫条例第第1616条规定：机场内禁止下列条规定：机场

19、内禁止下列行为：（四）随意穿越航空器跑道、滑行道；行为：（四）随意穿越航空器跑道、滑行道；。该法。该法第第3434条规定：条规定：有本条例第十六条有本条例第十六条所列行为，构成所列行为，构成违反治安管理行为的，由民航公安机关依照违反治安管理行为的，由民航公安机关依照治安管理处治安管理处罚法罚法有关规定予以处罚。有关规定予以处罚。n治安管理处罚法治安管理处罚法第第2323条规定，有下列行为之一的，处条规定，有下列行为之一的，处警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日警告或者二百元以下罚款；情节较重的，处五日以上十日以下拘留，可以并处伍佰元以下罚款：以下拘留，可以并处伍佰元以下罚款：（二

20、）扰乱车（二）扰乱车站、港口、码头、机场、商场、公园、展览馆或者其他公站、港口、码头、机场、商场、公园、展览馆或者其他公共场所秩序的；共场所秩序的；（四）非法拦截或者强登、扒乘机动（四）非法拦截或者强登、扒乘机动车、船舶、航空器以及其他交通工具，影响交通工具正常车、船舶、航空器以及其他交通工具，影响交通工具正常行驶的。行驶的。n问题：此违法当究，公安等部门却息事宁人，有大事化小问题：此违法当究，公安等部门却息事宁人，有大事化小小事化了的之嫌疑，是否符合行政法治精神？小事化了的之嫌疑，是否符合行政法治精神？首例闯黄灯诉讼案终审判决闯灯违法首例闯黄灯诉讼案终审判决闯灯违法 2012 2012年年4

21、 4月月6 6日，浙江省嘉兴市中级法院对广受日，浙江省嘉兴市中级法院对广受关注的首例闯黄灯行政诉讼案作出了终审判决：关注的首例闯黄灯行政诉讼案作出了终审判决：驳回上诉、维持原判。认定上诉人闯黄灯属违驳回上诉、维持原判。认定上诉人闯黄灯属违法行为。法行为。2010 2010年年7 7月月2020日，嘉兴海盐县居民舒江荣驾驶一日，嘉兴海盐县居民舒江荣驾驶一辆小型轿车行驶至一交叉路口时，被交通技术辆小型轿车行驶至一交叉路口时，被交通技术监控记录：交通信号灯由绿灯转为黄灯时，该监控记录：交通信号灯由绿灯转为黄灯时，该车尚未越过停止线，但并未停车而是继续由南车尚未越过停止线，但并未停车而是继续由南向北直

22、行。次日，海盐县公安局交通警察大队向北直行。次日，海盐县公安局交通警察大队对其闯黄灯行为，作出对其闯黄灯行为，作出150150元的处罚决定。元的处罚决定。2011 2011年年7 7月月1111日，舒江荣接受处罚时，觉得交管日，舒江荣接受处罚时，觉得交管部门的处罚决定并没有法律依据。因此，舒江荣部门的处罚决定并没有法律依据。因此，舒江荣于于20112011年年9 9月月2626日向海盐县法院提起行政诉讼，日向海盐县法院提起行政诉讼，把交警大队告上了法庭。败诉后，又于把交警大队告上了法庭。败诉后，又于20122012年年1 1月月1919日向嘉兴市中级法院提起上诉。日向嘉兴市中级法院提起上诉。市

23、中院审理后认为，从立法原意以及法律体系与市中院审理后认为，从立法原意以及法律体系与语义的内在逻辑来看，条文应该理解成：即黄灯语义的内在逻辑来看，条文应该理解成：即黄灯亮时，只有已经越过停止线的车辆可以继续通行，亮时，只有已经越过停止线的车辆可以继续通行，除此之外，车辆不得继续通行。因此，现有道路除此之外，车辆不得继续通行。因此，现有道路交通安全法体系下，闯黄灯系违法行为。交通安全法体系下，闯黄灯系违法行为。附：附：n黄灯是一种过渡信号灯，起到警示作用，提示驾驶员黄灯是一种过渡信号灯，起到警示作用，提示驾驶员信号即将变换，目的是清空已经进入路口的车辆。信号即将变换，目的是清空已经进入路口的车辆。

24、n道路交通安全法道路交通安全法第第2626条仅规定条仅规定“黄灯表示警示黄灯表示警示”。国务院的。国务院的道路交通安全法实施条例道路交通安全法实施条例第第3838条规定条规定“黄灯亮时，已越过停止线的车辆可以继续通行黄灯亮时，已越过停止线的车辆可以继续通行”，并未规定并未规定“未越过线的禁止通行未越过线的禁止通行”。n以往，全国各地关于黄灯通行的规定都不一样。杭州以往，全国各地关于黄灯通行的规定都不一样。杭州市和江苏省是地方立法禁止黄灯通行的，上海是不禁市和江苏省是地方立法禁止黄灯通行的，上海是不禁行的。行的。本案争点本案争点n原告舒江荣认为，闯黄灯受到处罚没有直接的法律依原告舒江荣认为，闯黄

25、灯受到处罚没有直接的法律依据，它违反了据，它违反了行政处罚法行政处罚法的有关规定的有关规定“法无法无明文规定不处罚明文规定不处罚”。n按照法律，黄灯亮时没有禁止，对通行行为进行处罚按照法律，黄灯亮时没有禁止，对通行行为进行处罚是解释不通的。谁有权制定黄灯禁行？是解释不通的。谁有权制定黄灯禁行？n这涉及到立法权限问题的。我国的这涉及到立法权限问题的。我国的立法法立法法第八条第八条第一款第五项专门规定，对公民限制人身自由的处罚第一款第五项专门规定，对公民限制人身自由的处罚只能由法律来制定。通行权属于人身权。黄灯禁行，只能由法律来制定。通行权属于人身权。黄灯禁行，只能由法律规定。只能由法律规定。n现

26、在的问题是，交警反推出来黄灯不能通行。交警有现在的问题是，交警反推出来黄灯不能通行。交警有没有权力反推？法规能不能设定禁止通行条款？没有权力反推？法规能不能设定禁止通行条款？该案审判长认为：该案审判长认为：n“黄灯亮时，仅越线车辆可通行黄灯亮时，仅越线车辆可通行”。理由有三：。理由有三：n理由一，该项规定实际上意味着黄灯亮时，驾驶人的理由一，该项规定实际上意味着黄灯亮时，驾驶人的通行权受到限制。如按此理解，违背了该法条语义体通行权受到限制。如按此理解，违背了该法条语义体系上的内在逻辑，使得黄灯与绿灯意义雷同，更违背系上的内在逻辑，使得黄灯与绿灯意义雷同，更违背了道路交通安全法的立法目的。了道路

27、交通安全法的立法目的。n理由二，理由二，道路交通安全法道路交通安全法第三十八条第一款第二第三十八条第一款第二项中，省略掉黄灯亮时，禁止车辆通行的字样，直接项中，省略掉黄灯亮时，禁止车辆通行的字样，直接规定规定“黄灯亮时，已越过停止线的车辆可继续通行黄灯亮时，已越过停止线的车辆可继续通行”，言简意赅，更加符合立法语言的要求。，言简意赅，更加符合立法语言的要求。n理由三，黄灯作为绿灯充分放行之后，向红灯的过理由三，黄灯作为绿灯充分放行之后，向红灯的过渡，其设置的目的，应当是黄灯转换红灯的时间，渡，其设置的目的，应当是黄灯转换红灯的时间，使得在绿灯放行过程中，正常驶入交叉口，但还没使得在绿灯放行过程

28、中，正常驶入交叉口，但还没有通过的车辆，迅速安全通过，清空交叉口滞留的有通过的车辆，迅速安全通过，清空交叉口滞留的车辆，为冲突方向的绿灯放行做好准备。车辆，为冲突方向的绿灯放行做好准备。n因此，出于安全驾驶目的，黄灯亮时，只有已经越因此，出于安全驾驶目的，黄灯亮时，只有已经越过停止线的车辆可以继续通行，除此之外的车辆不过停止线的车辆可以继续通行，除此之外的车辆不得继续通行。得继续通行。n问题：孰是孰非？问题：孰是孰非？第一节第一节 行政处罚的概述行政处罚的概述一、行政处罚的概念与特征一、行政处罚的概念与特征（一）行政处罚的概念（一）行政处罚的概念 是指行政主体依照法定权限和程序对违反行政法是指

29、行政主体依照法定权限和程序对违反行政法律规范的行政相对人给予行政制裁的行政处理。律规范的行政相对人给予行政制裁的行政处理。（二）行政处罚的特征（二）行政处罚的特征 是典型的秩序行政或干预行政是典型的秩序行政或干预行政 对于相对人而言，是行政责任。对于相对人而言，是行政责任。与民事责任有着本质上的不同，与刑事责任有程与民事责任有着本质上的不同，与刑事责任有程度上的差别。度上的差别。二、行政处罚的法定种类与学理分类二、行政处罚的法定种类与学理分类 （一）行政处罚的学理分类（一）行政处罚的学理分类 申诫罚、财产罚、行为罚、人身罚申诫罚、财产罚、行为罚、人身罚 （二）行政处罚的法定种类（二）行政处罚的

30、法定种类 警告警告 罚款，没收违法所得和非法财物罚款，没收违法所得和非法财物 责令停产停业，暂扣或者吊销许可证或执照责令停产停业，暂扣或者吊销许可证或执照 行政拘留行政拘留 法律、行政法规规定的其他行政处罚，如限期离法律、行政法规规定的其他行政处罚，如限期离境、驱逐出境等。境、驱逐出境等。尚存争议的：尚存争议的：n通报批评通报批评：是否是申诫罚？是否属于行政处罚？：是否是申诫罚？是否属于行政处罚？n责令改正责令改正：是否是行为罚？是否属于行政处罚？：是否是行为罚？是否属于行政处罚？n劳动教养劳动教养：是否是人身罚？是否属于行政处罚？：是否是人身罚？是否属于行政处罚？请从行政处罚角度思考如何华政

31、泼开水事件请从行政处罚角度思考如何华政泼开水事件n20142014年年1111月月1111日，因点名不到遭老师批评，华东政法大学日，因点名不到遭老师批评，华东政法大学一名大四女学生（专升本）向老师泼热水，造成后者当场一名大四女学生（专升本）向老师泼热水，造成后者当场半边脸出现红肿、水泡。现在已出现脸部溃烂化脓，眼睛半边脸出现红肿、水泡。现在已出现脸部溃烂化脓，眼睛红肿、难以睁开等烫伤情况。红肿、难以睁开等烫伤情况。n具体过程如下：该老师给大四学生上课，课时共有四节。具体过程如下：该老师给大四学生上课，课时共有四节。第一节课上课后，老师开始点名，有一名女生直到第二节第一节课上课后，老师开始点名，

32、有一名女生直到第二节课才到教室。有知情者称课才到教室。有知情者称“这个女生向老师解释，她在教这个女生向老师解释，她在教学楼的楼上复习考研，忘了有这节课。老师随后说的大意学楼的楼上复习考研，忘了有这节课。老师随后说的大意是，这样考得上研究生吗是，这样考得上研究生吗”。之后课间休息时，这名女生。之后课间休息时，这名女生主动拿老师的杯子去饮水机接热水。主动拿老师的杯子去饮水机接热水。“老师本来想，这个老师本来想，这个女孩气量还蛮大的，还说了句谢谢。女孩气量还蛮大的，还说了句谢谢。”上述知情者告诉南上述知情者告诉南都记者。岂料这名女生后来端起接满热水的杯子，直接泼都记者。岂料这名女生后来端起接满热水的

33、杯子，直接泼向老师的面部。老师试图闪躲，但仍至少有半边脸被烫伤。向老师的面部。老师试图闪躲，但仍至少有半边脸被烫伤。“那女生泼完后说了她自己的理由：老师诅咒她考不上研，那女生泼完后说了她自己的理由：老师诅咒她考不上研，她让老师看不见明天的阳光。她让老师看不见明天的阳光。”n据一名探望蒋老师的华政校领导透露，截至据一名探望蒋老师的华政校领导透露，截至1414日上午，蒋日上午，蒋老师肩颈部皮肤已经溃烂化脓出水，眼睛出现红肿。老师肩颈部皮肤已经溃烂化脓出水，眼睛出现红肿。距接热水的茶房约距接热水的茶房约2020米米 事发地点：华东政法大学明法楼东楼事发地点：华东政法大学明法楼东楼E103E103室室

34、 受害老师（民诉专业）当天的受伤情况受害老师（民诉专业）当天的受伤情况舆论及社会评价舆论及社会评价n20142014年年1111月月1515日日人民日报人民日报评此事件撰文题目评此事件撰文题目是比考研高分更重要的是是比考研高分更重要的是”看见明天的阳光看见明天的阳光”。n该文指出：在虽然身在政法大学，法律对于她，该文指出：在虽然身在政法大学，法律对于她，大约仍是指一段段需要背诵的条文和一门门考试大约仍是指一段段需要背诵的条文和一门门考试科目，远未深入精神。在泼开水女生精神深处的，科目，远未深入精神。在泼开水女生精神深处的，如果没有法律意识、绝对理性和对他人生命的尊如果没有法律意识、绝对理性和对

35、他人生命的尊重，究竟会有什么？重，究竟会有什么？学校的反应学校的反应n学校方面已开会协调各个部门处理好善后事宜，学校方面已开会协调各个部门处理好善后事宜，且认定蒋老师为且认定蒋老师为“教师在正常履职中遭受不法伤教师在正常履职中遭受不法伤害害”。但对于肇事学生的处理，校方称将根据警。但对于肇事学生的处理，校方称将根据警方调查结果依法依规处理。方调查结果依法依规处理。n问：对该女生依法依规应当如何处理？问：对该女生依法依规应当如何处理？n该问题的要点之一在于如何区分行政处罚与处分该问题的要点之一在于如何区分行政处罚与处分？附：n治安管理处罚法治安管理处罚法第第4343条：殴打他人的，或者故意伤害他

36、人身体的，处条：殴打他人的，或者故意伤害他人身体的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上伍佰元以下罚款；情节较轻的，五日以上十日以下拘留，并处二百元以上伍佰元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者伍佰元以下罚款。处五日以下拘留或者伍佰元以下罚款。n普通高等学校学生管理规定普通高等学校学生管理规定（教育部（教育部20052005年第年第2121号令）有如下规定：号令）有如下规定：n第第5353条条 纪律处分的种类分为：（一）纪律处分的种类分为：（一）警告；（二）警告；（二）严重警告；（三）严重警告；（三）记过；（四）记过；（四）留校察看；（五）留校察看；（五）开除学籍。开除学籍。第第5454

37、条学生有条学生有下列情形之一，学校可以给予开除学籍处分下列情形之一，学校可以给予开除学籍处分：（一）（一）违反宪法，反对四项基本原则、破坏安定团结、扰乱社会秩序违反宪法，反对四项基本原则、破坏安定团结、扰乱社会秩序的；的；（二）（二）触犯国家法律，构成刑事犯罪的；触犯国家法律，构成刑事犯罪的；（三）（三）违反治安管理规定受到处罚，性质恶劣的；违反治安管理规定受到处罚，性质恶劣的；（四）（四）由他人代替考试、替他人参加考试、组织作弊、使用通讯设备由他人代替考试、替他人参加考试、组织作弊、使用通讯设备作弊及其他作弊行为严重的；作弊及其他作弊行为严重的；（五）（五）剽窃、抄袭他人研究成果，情节严重的

38、；剽窃、抄袭他人研究成果，情节严重的；（六）（六）违反学校规定，严重影响学校教育教学秩序、生活秩序以及公违反学校规定，严重影响学校教育教学秩序、生活秩序以及公共场所管理秩序，侵害其他个人、组织合法权益，造成严重后果的；共场所管理秩序，侵害其他个人、组织合法权益，造成严重后果的；（七）（七）屡次违反学校规定受到纪律处分，经教育不改的。屡次违反学校规定受到纪律处分，经教育不改的。有关程序方面的规定有关程序方面的规定n该部门规章规定：该部门规章规定：n第第5555条学校对学生的处分，应当做到程序正当、证据充条学校对学生的处分，应当做到程序正当、证据充分、依据明确、定性准确、处分适当。分、依据明确、定

39、性准确、处分适当。第第5656条学校在对学生作出处分决定之前，应当听取学生条学校在对学生作出处分决定之前，应当听取学生或者其代理人的陈述和申辩。或者其代理人的陈述和申辩。第第5757条学校对学生作出开除学籍处分决定，应当由校长条学校对学生作出开除学籍处分决定，应当由校长会议研究决定。会议研究决定。第第5858条学校对学生作出处分，应当出具处分决定书，送条学校对学生作出处分，应当出具处分决定书，送交本人。开除学籍的处分决定书报学校所在地省级教育行交本人。开除学籍的处分决定书报学校所在地省级教育行政部门备案。政部门备案。三、行政处罚的设定三、行政处罚的设定（一）（一）概念，即处罚设定权限的分配。概

40、念，即处罚设定权限的分配。（二）（二）内容：两个层次：内容：两个层次：1.1.行政处罚的创设行政处罚的创设解决处罚权在各个国家机关之间如何分配的问题。解决处罚权在各个国家机关之间如何分配的问题。见下图：见下图：行政处罚的设定、种类与性质行政处罚的设定、种类与性质 设定权属设定权属 种类（罚则）种类（罚则）种类种类/性质性质法法律律行政拘留、驱逐出境行政拘留、驱逐出境人身罚人身罚行政行政法规法规吊销企业营业执照吊销企业营业执照行为罚行为罚地方地方性法性法规规暂扣、吊销许可证和执照暂扣、吊销许可证和执照（除企业之外）（除企业之外）责令停产停业责令停产停业没收违法所得、工具、没收违法所得、工具、违禁

41、品、标的违禁品、标的财产罚财产罚规章规章部门规部门规章、地章、地方规章方规章罚款罚款警告警告申诫罚申诫罚备考提示备考提示n须注意两点：须注意两点：n第一第一，地方性法规的创设中，对，地方性法规的创设中，对“吊销企业营吊销企业营业执照业执照”的理解。的理解。n第二第二，行政规章的创设中，对，行政规章的创设中，对“罚款罚款”及处罚及处罚权的理解。权的理解。2.2.行政处罚的规定行政处罚的规定从以下三个方面加以理解：从以下三个方面加以理解：（1 1）不得违背上位法规定的处罚行为不得违背上位法规定的处罚行为（2 2）不得违反上位法规定的处罚种类不得违反上位法规定的处罚种类（3 3）不得违反上位法规定的

42、处罚幅度不得违反上位法规定的处罚幅度学习中，请结合以下案例，试做分析：学习中，请结合以下案例，试做分析：司考模拟题有二：司考模拟题有二：n分析题分析题1 1（本题（本题1010分）分）n南京市轨道交通管理条例南京市轨道交通管理条例（南京市人大常委（南京市人大常委会制定的地方性法规，以下简称会制定的地方性法规，以下简称条例条例）将于）将于20092009年年1 1月月1 1日起实施。该日起实施。该条例条例规定乘客不能规定乘客不能在地铁站台和车厢内吃东西、喝饮料、抽烟，如在地铁站台和车厢内吃东西、喝饮料、抽烟，如果以上行为污染了地铁环境，都要面临警告或果以上行为污染了地铁环境，都要面临警告或202

43、0元至元至100100元的罚款。元的罚款。n请根据行政处罚设定权的原理，分析：请根据行政处罚设定权的原理，分析：n（1 1）条例条例是否可以设定行政处罚？简述是否可以设定行政处罚？简述行行政处罚法政处罚法的相关规定。的相关规定。n（2 2）本题中）本题中条例条例所设定的行政处罚是否符合所设定的行政处罚是否符合行政处罚法行政处罚法的规定？请简要分析理由。的规定？请简要分析理由。n答题要点：答题要点：n（1 1）条例条例作为南京市人大常委会制定的地方作为南京市人大常委会制定的地方性法规可以设定行政处罚。（性法规可以设定行政处罚。（2 2分）分）n行政处罚法行政处罚法规定：地方性法规可以设定除限规定

44、：地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。（3 3分）分）n（2 2）本题中）本题中条例条例所设定的行政处罚符合所设定的行政处罚符合行行政处罚法政处罚法的规定。（的规定。（2 2分）分）n因为因为条例条例设定的处罚种类是罚款，属于地方设定的处罚种类是罚款，属于地方性法规行政处罚设定权的范围。（性法规行政处罚设定权的范围。（3 3分）分）n分析题分析题2 2（本题（本题10 10分）分）n以下是一则事例，阅读后请分析下文所列的问题：以下是一则事例，阅读后请分析下文所列的问题：n新华社南京新华社南京20082008年年8 8月月

45、1212日电：江苏省南京市公安日电：江苏省南京市公安交管部门日前出台新规定，行人闯红灯等违法行交管部门日前出台新规定，行人闯红灯等违法行为无法实施罚款和抄告单位的，可让违法行为人为无法实施罚款和抄告单位的，可让违法行为人临时当义务协勤员，在路口临时当义务协勤员，在路口“站岗站岗”半小时。据半小时。据悉，截至悉，截至8 8月月1111日，这一制度实施日，这一制度实施3 3天来已有天来已有245245人人担当义务协勤员，受到交通安全教育。担当义务协勤员，受到交通安全教育。n请分析：请分析：n（1 1）江苏省南京市公安交管部门的规定属于什么）江苏省南京市公安交管部门的规定属于什么性质？为什么？性质？

46、为什么？n（2 2）根据相关法律规定分析该规定）根据相关法律规定分析该规定“行人闯红灯行人闯红灯等违法行为无法实施罚款和抄告单位的，可让违等违法行为无法实施罚款和抄告单位的，可让违法行为人临时当义务协勤员，在路口法行为人临时当义务协勤员，在路口站岗站岗半半小时小时”的规定是否合法？为什么？的规定是否合法？为什么？n附：附：道路交通安全法道路交通安全法第六十二条：行人通过第六十二条：行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交施；通过有交通信号灯的人行横道，应当按照交通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人

47、行通信号灯指示通行；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，应当在确认安全后通过。路，应当在确认安全后通过。n第八十九条：行人、乘车人、非机动车驾驶人违第八十九条：行人、乘车人、非机动车驾驶人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，处警告或者五元以上五十元以下罚款；非机动车处警告或者五元以上五十元以下罚款；非机动车驾驶人拒绝接受罚款处罚的，可以扣留其非机动驾驶人拒绝接受罚款处罚的，可以扣留其非机动车。车。n答案：答案：n（1 1）江苏省南京市公安交管部门的规定属于行政）江苏

48、省南京市公安交管部门的规定属于行政规定。（规定。（2 2分）因为南京市公安交管部门没有行政分）因为南京市公安交管部门没有行政立法权，只能制定行政规定。（立法权，只能制定行政规定。（2 2分）分）n（2 2）不合法。（）不合法。（1 1分）根据分）根据道路交通安全法道路交通安全法规定，行人违反道路交通安全法律、法规关于道规定，行人违反道路交通安全法律、法规关于道路通行规定的，处警告或者五元以上五十元以下路通行规定的，处警告或者五元以上五十元以下罚款，没有在路口罚款，没有在路口站岗站岗的规定。（的规定。（2 2分）江苏分）江苏省南京市公安交管部门规定省南京市公安交管部门规定“行人闯红灯等违法行人闯

49、红灯等违法行为无法实施罚款和抄告单位的，可让违法行为行为无法实施罚款和抄告单位的，可让违法行为人临时当义务协勤员，在路口人临时当义务协勤员，在路口站岗站岗半小时半小时”的规定没有法律依据，违反的规定没有法律依据，违反道路交通安全法道路交通安全法。（3 3分）分）n在学习中，请联系比较在学习中，请联系比较行政许可的设定行政许可的设定（见下（见下图），加深理解与记忆。图），加深理解与记忆。行政许可的设定权限行政许可的设定权限权限内容（权限内容（1.1.创设创设权；权；2.2.规定权）规定权）禁止性规定禁止性规定法律法律 无无行政法规行政法规1 1尚未制定法律的；尚未制定法律的；2 2对对法律设定的

50、行政许可作法律设定的行政许可作出具体规定出具体规定 在行使规定在行使规定权时：不得权时：不得增设行政许增设行政许可、不得违可、不得违反上位法的反上位法的其他条件其他条件地方性法规地方性法规1 1尚未制定法律、行政尚未制定法律、行政法规的；法规的；2 2对法律、行对法律、行政法规设定的行政许可政法规设定的行政许可作出具体规定作出具体规定1 1由国家统一确定资由国家统一确定资格资质的许可；格资质的许可；2 2企企业或其他组织的设业或其他组织的设立登记及其前置性立登记及其前置性行政许可；行政许可；3 3限制外限制外地生产经营、服务、地生产经营、服务、商品进入本地区的商品进入本地区的许可许可地方规章地