(9)--第7章 建设工程施工合同管理(上).ppt

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1、 第第 7 7 章章 建设工程施工合同管理建设工程施工合同管理施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案 这是一个大型中央建筑施工业企业疏于合同签约这是一个大型中央建筑施工业企业疏于合同签约管理所发生的典型案件。管理所发生的典型案件。20092009年年9 9月，波兰月，波兰A2A2高速公路开始招标，中国海外工程有高速公路开始招标，中国海外工程有限公司（下称中海外），与上海建工等中国公司组成的联合体限公司（下称中海外），与上海建工等中国公司组成的联合体以以4.44.4亿美元的价格中标亿美元的价格中标A A、C C两个标段（约两个标段（约4949公里），连波兰公里），连波兰政府预算的政府预算的2828

2、亿兹罗提（约合亿兹罗提（约合1010亿美元）的亿美元）的一半都不到一半都不到。【项目简介】波兰A2高速公路是连接波兰华沙和德国柏林，是打通波兰和中西欧之间的重要交通要道，为波兰最高等级（A级）公路项目。3施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案 中海外在没有事先仔细勘探地形及研究当地法律、经济、中海外在没有事先仔细勘探地形及研究当地法律、经济、政治环境的情况下，就与波兰公路管理局签下总价锁死的合约，政治环境的情况下，就与波兰公路管理局签下总价锁死的合约，以致成本上升、工程变更及工期延误都无法从业主方获得补偿，以致成本上升、工程变更及工期延误都无法从业主方获得补偿，加之管理失控、沟通不畅及联合体内部

3、矛盾重重。加之管理失控、沟通不畅及联合体内部矛盾重重。20112011年年6 6月月1313日，中海外宣布放弃日，中海外宣布放弃A2A2高速公路项目。为此高速公路项目。为此波兰公路管理局对中海外及其联合体的索赔估算为波兰公路管理局对中海外及其联合体的索赔估算为7.417.41亿兹罗亿兹罗提提(约合约合17.5117.51亿元人民币元亿元人民币元)，同时禁止联合体四家公司三年，同时禁止联合体四家公司三年内参与波兰市场的公开招标。最近更是准备在中国起诉中海外内参与波兰市场的公开招标。最近更是准备在中国起诉中海外联合体，索赔联合体，索赔2 2亿欧元。亿欧元。4中海外在波兰面临的法律问题主要如下：中海

4、外在波兰面临的法律问题主要如下：中海外在波兰面临的法律问题主要如下：中海外在波兰面临的法律问题主要如下：（1 1）A2A2项目项目C C标段波兰语合同主体合同只有寥寥四页标段波兰语合同主体合同只有寥寥四页A4A4纸，纸，但至少有七份合同附件。招标合同参考了国际工程招标通用但至少有七份合同附件。招标合同参考了国际工程招标通用的菲迪克的菲迪克(FIDIC)(FIDIC)条款，但双方最终签署的条款，但双方最终签署的合同删除了很多对合同删除了很多对承包商有利的条款承包商有利的条款。波兰业主还在合同中增加了一些条款，。波兰业主还在合同中增加了一些条款，用以限制承包商权利。用以限制承包商权利。（2 2）中

5、海外曾向波兰公路管理局提出，由于沙子、钢材、沥）中海外曾向波兰公路管理局提出，由于沙子、钢材、沥青等原青等原材料价格大幅上涨材料价格大幅上涨，要求对中标价格进行相应调整，要求对中标价格进行相应调整，但但遭到公路管理局的拒绝遭到公路管理局的拒绝，公路管理局的理由和依据就是这，公路管理局的理由和依据就是这份合同以及波兰份合同以及波兰公共采购法公共采购法等相关法律规定。等相关法律规定。施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案 5（3 3）语言障碍语言障碍。波兰的官方语言是波兰语，中海外联合体和。波兰的官方语言是波兰语，中海外联合体和公路局公路管理局签署的是波兰语合同，而英文和中文版本公路局公路管理局签署

6、的是波兰语合同，而英文和中文版本只是简单摘要。只是简单摘要。（4 4）菲迪克条款规定业主应在开工前向承包商支付垫款作为）菲迪克条款规定业主应在开工前向承包商支付垫款作为启动资金。但在中海外联合体取得的合同中，关于启动资金。但在中海外联合体取得的合同中，关于工程款预工程款预付的菲迪克条款全部删除付的菲迪克条款全部删除，同时另外规定，工程师每个月根，同时另外规定，工程师每个月根据项目进度开具据项目进度开具“临时付款证明临时付款证明”(Interim Payment(Interim Payment Certificate)Certificate)，核定本月工程额，承包商则据此开具发票，核定本月工程额

7、，承包商则据此开具发票，公路管理局才付款。公路管理局才付款。施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案 6（5 5）由于启动资金的捉襟见肘，中海外只好着力于）由于启动资金的捉襟见肘，中海外只好着力于“节流节流”。中海外原本聘请了一家当地的法律事务所担任顾问，后来认中海外原本聘请了一家当地的法律事务所担任顾问，后来认为价格太高服务太少而辞退，最后为价格太高服务太少而辞退，最后雇了一位要价不高、雇了一位要价不高、2020多多岁的波兰女孩来做项目律师。翻译也选择便宜的用岁的波兰女孩来做项目律师。翻译也选择便宜的用。（6 6）没有关注环保成本没有关注环保成本，工程施工过程中，为迁移珍稀蛙类，工程施工过程中，

8、为迁移珍稀蛙类浪费了中海外大量的精力，事实上，基建和环保的冲突在欧浪费了中海外大量的精力，事实上，基建和环保的冲突在欧洲国家司空见惯。洲国家司空见惯。（7 7）在）在合同的争议部分合同的争议部分，菲迪克合同文本中关于仲裁纠纷处，菲迪克合同文本中关于仲裁纠纷处理的条款全部被删除，代之以理的条款全部被删除，代之以“所有纠纷由波兰法院审理，所有纠纷由波兰法院审理，不能仲裁不能仲裁”。施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案 7施工合同失守签约管理导致的巨额索赔案【评析评析】本案是大型施工中央企业全面失守工本案是大型施工中央企业全面失守工程合同的签约审查和管理，企业法务能力根本不程合同的签约审查和管理，企

9、业法务能力根本不适应适应“走出去走出去”战略的真实情况。承发包方的施战略的真实情况。承发包方的施工合同管理，尤其是工合同管理，尤其是合同的签约管理合同的签约管理和和履约管理履约管理的质量的质量务必引起高度重视。务必引起高度重视。7.1 建设工程施工合同概述建设工程施工合同概述7.1.1 7.1.1 建设工程施工合同的概念和特点建设工程施工合同的概念和特点 建设工程施工合同建设工程施工合同是发包人与承包人就完成具体工程项目的建筑施工、设备安装、设备调试、工程保修等工作内容，确定双方权利和义务的协议。建设工程合同脱胎于承承揽合同揽合同，合同法第251条第1款对承揽合同所下定义为：“承揽人按照定作人

10、的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”7.1.1 7.1.1 建设工程施工合同的概念和特点建设工程施工合同的概念和特点 法律特征：法律特征：建设工程合同脱胎于承揽合同，应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险.7.1.1.1 合同标的的特殊性合同标的的特殊性u固定性固定性u单件性单件性7.1.1 7.1.1 建设工程施工合同的概念和特点建设工程施工合同的概念和特点 7.1.1.2 合同履行期限的长期性合同履行期限的长期性u构件多构件多u工期长工期长7.1.1 7

11、.1.1 建设工程施工合同的概念和特点建设工程施工合同的概念和特点 7.1.1.3 合同内容的复杂性合同内容的复杂性u相关方多相关方多u内容复杂内容复杂7.1.1 7.1.1 建设工程施工合同的概念和特点建设工程施工合同的概念和特点 7.1.2.1 合同范本的作用合同范本的作用7.1.2 7.1.2 建设工程施工合同范本简介建设工程施工合同范本简介 示范文本示范文本避免缺款少项防止显失公平有利于合同监督有利于裁判纠纷住房城乡建设部、国家工商总局联合印发了建设工程施工合同（示范文本）经历了1999/2013/2017版三个版本 7.1.2.2示范文本的性质和适用范围示范文本的性质和适用范围u非强

12、制性使用文本非强制性使用文本。合同当事人可结合建设工程具体情况，根据示范文本订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务。u适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安设备安装工程、装修工程装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动。7.1.2 7.1.2 建设工程施工合同范本简介建设工程施工合同范本简介 协议书专用合同条款通用合同条款11个 附件示范文本附件11个属于专用合同条款7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.3.1 协议书协议书u第一是合同的纲领性文件第一是合同的纲领性文件,基本涵基本

13、涵盖合同的基本条款盖合同的基本条款.u第二是合同生效的形式要件反映第二是合同生效的形式要件反映.示范文本合同协议书共计1313条条，主要包括主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价格与合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺、词语定义、签订时间、签订地点、补充协议、合同生效、合同份数等。7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 协议书使用提示协议书使用提示u合同协议书的生效一般在合同当事人加盖公章，并由法定代表人或法定代表人的授权代表签字后生效，但合同当事人对合同生效有特别要求的合同生效有特别要求的，可以通过设置一定的生效设置一定的生效条件或生效期限以满

14、足具体项目的特殊情况条件或生效期限以满足具体项目的特殊情况u增加约定，即“专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章”u增加：当事人落款处：地址、账户、邮编、电子信箱等内容7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.3.1 协议书通用合同条款是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通用性约定通用性约定。通用合同条款u作用：反复使用、避免漏项、便于管理和查阅。作用：反复使用、避免漏项、便于管理和查阅。u 使用过程中，如果工程建设项目的技术要求、现场情况与市场环境等实际履行条件存在特别性，则可以在专用专用合同条

15、款合同条款中进行相应的补充和完善补充和完善7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.3.2 通用条款u编号应与相应的通用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致编号一致u满足具体工程的特殊要求，满足具体工程的特殊要求，避免直接修改避免直接修改通用合同条款通用合同条款u有横道线的地方，对相应的通用合同条款进行有横道线的地方，对相应的通用合同条款进行细化、完细化、完善、补充、修改或另行约定善、补充、修改或另行约定；如则填写；如则填写“无无”或划或划“/”。专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。专用合同条款7.1.7

16、.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.3.3 专专用条款 专用合同条款专用合同条款 使用提示使用提示u专用合同条款是合同当事人对通用合同条款进行的补充和完善补充和完善u原则上原则上：对专用合同条款的使用应当尊重通用合同条款的原则要求和权利义务的基本安排 如专用合同条款对通用合同条款进行颠覆性修改，则从基本面上背离该合同的原则和系统性，出现权利义务不平衡，与起草初衷不符合 7.1.3.3 专专用条款7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.3.4 附件 u附件附件1 1是是“承包人承揽工程项目一览表承包人承揽工程项目一览表”u附件

17、附件2 2至附件至附件1111见教材见教材P151u如果具体项目的实施为如果具体项目的实施为包工包料承包包工包料承包，则可以不使用，则可以不使用“发包人供应材料一览设备表发包人供应材料一览设备表”。附件1属于协议书附件，附件2至附件11属于专用合同条款附件。11个附件7.1.7.1.3 3 施工合同示范文本的组成施工合同示范文本的组成 7.1.4.1 合同当事人合同当事人7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 发包人发包人承包人承包人转包人、挂靠人是否属于合同当事人？7.1.4.1 合同当事人合同当事人7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他

18、相关方 承承 包包 人人 发发 包包 人人当事人指与承包人签订合同协议书的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人指与发包人签订合同协议书的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。不得简称，与工商注册名称（营业执照）一致。合法继承人是指因资产重组后，合并或分立后的法人或组织可以作为合同的当事人。当事人资格：承包人具有施工资质监理人 设计人 分包人相关发包人代表总监理工程师项目经理7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 7.1.7.1.4 4.2 .2 其他相关方其他相关方单位人员(1)监理人监理人：是指在专用合同条款中指明的，受发包人委托按照法律规定进行工程监督管理

19、的法人或其他组织。注意：注意：1、区分必须监理项目和非强制监理项目2、对于非强制监理工程项目，发包人可以不委托监理人，而自行进行工程管理或者聘请工程管理人、工程造价咨询人等，合同关于监理人的工作职责可以由发包人或其聘请的工程管理人、工程造价咨询人行使。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 7.1.7.1.4 4.2 .2 其他相关方其他相关方u监理人监理人是发包人的委托代理人，其权利来源于发包人的授权，监理人不是施工合同当事人。u监理人监理人行使的职权，除了发包人授予外，还包括法律规定的职责和义务。注意：注意：（1）在法定必须监理的项目中，监理人是法定的参与主体

20、，对于保证建设工程的质量和安全具有重要意义（2）在发包人和承包人之间传递文件时均通过监理人来实现，确定了监理人“文件传递中心”合同地位。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 7.1.7.1.4 4.2 .2 其他相关方其他相关方(2)设计设计人人：受发包人委托负责工程设计并具备相应工程设计资质的法人或其他组织。注意：注意：1、设计人是工程建设中不可缺少的参与主体2、具备相应工程设计资质。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 7.1.7.1.4 4.2 .2 其他相关方其他相关方(3)分包分包人人：分包人是指按照法律规定和合同约定，

21、分包部分工程或工作，并与承包人签订分包合同的具有相应资质的法人。注意：注意：1、分包人包括专业分包人和劳务分包人2、分包应符合法律的规定，分包人具有相应资质。3、除专业分包人可以将其分包工程中的劳务工作再行分包外，分包人不得再行分包7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 7.1.7.1.4 4.2 .2 其他相关方其他相关方(1)发包人代表发包人代表：发包人代表是指由发包人任命并派驻施工现场在发包人授权范围内行使发包人权利的人。注意：注意：1、授权范围内，负责处理合同有关事宜。2、发包人代表在授权范围内的行为由发包人承担法律责任。3、更换发包人代表应提前7天书面通

22、知承包人。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员 (2)项目经理项目经理：项目经理是指由承包人任命并派驻施工现场，在承包人授权范围内负责合同履行，且按照法律规定具有相应资格的项目负责人。注意：注意：1、合同当事人所确认的人选。2、经承包人授权后代表承包人。3、承包人正式聘用的员工(劳动合同+社保)。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员 (3)总监理工程师总监理工程师：是指由监理人

23、任命并派驻施工现场进行工程监理的总负责人。7.1.7.1.4 4 合同当事人及其他相关方合同当事人及其他相关方 建设工程监理规范建设工程监理规范GB/T50319-2013GB/T50319-20132.0.6 2.0.6 总监理工程师总监理工程师 由工程监理单位法定代表人书面由工程监理单位法定代表人书面任命，负责履行建设工程监理合同、主持项目监理机构任命，负责履行建设工程监理合同、主持项目监理机构工作的注册监理工程师。工作的注册监理工程师。2.0.7 2.0.7 总监理工程师代表总监理工程师代表 经工程监理单位法定代表人经工程监理单位法定代表人同意，由总监理工程师书面授权，代表总监理工程师行

24、同意，由总监理工程师书面授权，代表总监理工程师行使其部分职责和权力，具有工程类注册执业资格或具有使其部分职责和权力，具有工程类注册执业资格或具有中级及以上专业技术职称、中级及以上专业技术职称、3 3 年及以上工程实践经验并年及以上工程实践经验并经监理业务培训的人员。经监理业务培训的人员。延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员延展阅读：建设工程施工合同主要管理人员 （1）合同协议书（2）中标通知书（如果有）（3）投标函及其附录（如果有）（4）专用合同条款及其附件（5）通用合同条款（6）技术标准和要求（7）图纸（8）已标价工程量清单或预算书（9）其他合同文件7.1.7.1.5 5 合同文件合同文件

25、 7.1.7.1.5 5.1.1 合同文件的组成合同文件的组成在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分7.1.5.2 7.1.5.2 合同文件的优先解释次序合同文件的优先解释次序 组成合同的各项文件应互相解释，互为说明。除专用合同条款另有约定外，解释合同文件的优先顺序优先顺序如下：（1）合同协议书（2）中标通知书（如果有）（3）投标函及其附录（如果有）（4）专用合同条款及其附件（5）通用合同条款（6）技术标准和要求（7）图纸（8）已标价工程量清单或预算书；（9）其他合同文件。上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新

26、签署的为准。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分，并根据其性质确定优先解释顺序并根据其性质确定优先解释顺序7.1.7.1.5 5 合同文件合同文件 7.1.7.1.5 5.2.2 对合同文件中矛盾或歧义的解释对合同文件中矛盾或歧义的解释1、合同文件的组成及解释顺序，决定合同内容和解释先后顺序。2、在“其他合同文件”中，当事人可以根据不同项目的情况约定其他有关文件作为合同文件的组成部分，如招标文件、施工组织设计、其他投标文件等。招标文件、施工组织设计、其他投标文件等。问题：最大的争论即，施工组织设计等其他投标文件问题：最大的争论即，施工组织设计等其他投标文件是否构成

27、合同文件的组成部分。是否构成合同文件的组成部分。示范文本4.4 条 商定或确定合同当事人进行商定或确定时，总监理工程师应当会同合同当事人尽量通过协商达成一致尽量通过协商达成一致，不能达成一致的，由总监理工程师按照合同约定审慎做出公正的确定。总监理工程师应将确定以书面形式通知发包人和承包人，并附详细依据。合同当事人对总监理工程师的确定没有异议的，按照总监理工程师的确定执行。任何一方合同当事人有异议，按照第20条争议解决约定处理。争议解决前，合同当事人暂按总监理工程师的确定执行；争议解决后，争议解决的结果与总监理工程师的确定不一致的，按照争议解决的结果执行，由此造成的损失由责任人承担。7.1.7.

28、1.5 5 合同文件合同文件 7.1.7.1.5 5.2.2 对合同文件中矛盾或歧义的解释对合同文件中矛盾或歧义的解释7.2 建设工程施工合同的订立建设工程施工合同的订立37 7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（1）付款：发包人应按合同约定约定向承包人及及时时地支付合同价款。7.2.1.1 发包人的义务（2）提供施工现场、施工条件和基础资料 提供施工现场：最迟于开工日期7 7天天前移交。施工条件：施工用水、电力、通讯线路等，交通条件，施工现场周围地下，并承担相关费用并承担相关费用。基础资料：施工现场及施工所必需的地下管线资料，对所提供

29、资料的真实真实性、准确性和完整性负责性、准确性和完整性负责。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（3）发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、批准或备案，发包人应协助承包人办理法律规定的有关施工证件和批件。包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准。发包人应协助承包人办理法律规定的有关施工证件和批件。因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润

30、。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（4）除专用合同条款另有约定外，发包人应在至迟不得晚于第7.3.2项【开工通知】载明的开工日期前7天通过监理人向承包人提供测量基准点、基准线和水准点及其书面资料。发包人应对其提供的测量基准点、基准线和水准点及其书面资料的真实性、准确性和完整性负责。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（5）发包人应按合同约定合同约定向承包人提供施工图纸和发布指示，并组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底，专用条款内需要约定具体时间。图纸套数提供时间 7.2

31、.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（6）发包人应按合同约定及时组织工程竣工验收。发包人组织 7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（7）除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。对于财政预算投资财政预算投资的工程，项目立项批复文件应当对此载明，故项目立项批复文件即为资金来源证明。对于自筹资金自筹资金投资、银行贷款投资、利用外资、证券市场筹措资金等工程，发包人应当取得资金来源方的投资

32、文件或资金提供文件等。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（7）除专用合同条款另有约定外，发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。对于财政预算投资财政预算投资的工程，项目立项批复文件应当对此载明，故项目立项批复文件即为资金来源证明。对于自筹资金自筹资金投资、银行贷款投资、利用外资、证券市场筹措资金等工程，发包人应当取得资金来源方的投资文件或资金提供文件等。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务除专用合

33、同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式，具体由合同当事人在专用合同条款中约定。支付担保支付担保是指担保人为发包人提供的，保证发包人按照合同约定支付工程款的担保。支付担保承包发包履约担保 7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（8）发包人应与承包人、由发包人直接发包的专业工程的承包人签订施工现场统一管理协议，明确各方的权利义务。施工现场统一管理协议作为专用合同条款的附件。BACA.发包人B.承包人C.发包人的直接分包人 7.2.7.2.1 1 明确当事人

34、双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.1 发包人的义务（9）发包人应做的其他工作。双方在专用条款中约定。虽然通用条款内规定上述工作内容属于发包人的义务，但发包人可以将上述部分工作委托承包方办理，具体内容可以在专用条款内约定，其费用由发包人承其费用由发包人承担担。属于合同约定的发包人义务，如果出现不按合同约定完成，导致工期延误或给承包人造成损失时，发包人应赔偿承包人的有关损失，延误的工期相应顺延赔偿承包人的有关损失，延误的工期相应顺延。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 全国监理工程师执业资格考试真题全国监理工程师执业资格考试真题1、某施工合同履行时，因施工现

35、场尚不具备开工条件，已进场的承包人不能按约定日期开工，则发包人()。A应赔偿承包人的损失，相应顺延工期 B应赔偿承包人的损失，但工期不予顺延 C不赔偿承包人的损失，但相应顺延工期 D不赔偿承包人的损失，工期不予顺延7.2.1.2 承包人义务通用条款规定，承包人在履行合同过程中应遵守法律和工程建设标准规范。承包人义务法律规定合同约定 7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（1）办理法律规定应由承包人办理的许可和应由承包人办理的许可和批准批准，并将办理结果书面报送发包人留存。（2）按法律规定和合同约定完成工程，并在保修期内承担保修保修义务；（3

36、）按法律规定和合同约定采取施工安全和施工安全和环境保护环境保护措施，办理工伤保险，确保工程及人员、材料、设备和设施的安全；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.4 7.2.4 发包人和承包人的工作发包人和承包人的工作 7.2.1.2 承包人义务（4）按合同约定的工作内容和施工进度要求，编制施工组织设计施工组织设计和施工措施计划，并对所有施工作业和施工方法的完备性和安全可靠性负责；7.2.1.2 承包人义务（5）在进行合同约定的各项工作时，不得侵害不得侵害发包人与他人使用公用道路、水源、市政管网等公共设公共设施施的权利，避免对邻近的公共设施产生干扰。承包人占用

37、或使用他人的施工场地，影响他人作业或生活的，应承担相应责任；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（6）按照第6.3款【环境保护】约定负责施工场地及其周边环境与生态的保护工作；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（7）按第6.1款【安全文明施工】约定采取施工安全措施施工安全措施，确保工程及其人员、材料、设备和设施的安全，防止因工程施工造成的人身伤害和财产损失；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（8）将发包人按合同约定支付的各项价

38、款专用于合同工程，且应及时支付其雇用人员工资，并及时向分包人支付合同价款；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（9）按照法律规定和合同约定编制竣竣工资料工资料，完成竣工资料立卷及归档，并按专用合同条款约定的竣工资料的套数、内容、时间等要求移交发包人；7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 7.2.1.2 承包人义务（10）应履行的其他义务；其他义务不得违反法律的强制性规定，违法则合同约定条款无效，法律规定的一般性义务，则以合同约定为准。承包人不履行上述（1）（10）各项义务，造成发包人损失的，应对发包人的损失给予

39、赔偿。7.2.7.2.1 1 明确当事人双方的义务明确当事人双方的义务 2013版施工合同将合同的种类修改为三类，即单价合同、总价合同、其他价格形式合同（1）单价合同单价合同的含义是单价相对固定，仅在约定的范围内合同单价不作调整（2）总价合同总价合同则是指合同当事人约定以施工图、已标则是指合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整不作调整（3）其他价格形式合同其他价格形式合同，如成本加酬金与定额计价以及

40、其他合同类型 7.2.2 7.2.2 合同种类与价格调整合同种类与价格调整 7.2.2.1 合同的种类合同的种类合同种类的选择合同种类的选择注意事项：注意事项：第一，需要认真选择合同的种类。取决于项目的特点和相关规定。u2013版建设工程工程量清单计价规范（GB50500-2013）第7.1.3项的规定（非强制性条文）（非强制性条文）1、实行工程量清单计价的工程，应采用单价合同；2、技术简单、规模偏小、工期较短的项目，且施工图设计已审查批准的，可采用总价合同；3、紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂，可采用成本加酬金合同；第二，应当在专用合同条款专用合同条款中约定相应单价合同或总价合同的风险范围

41、。风险范围。1.签约合同价签约合同价u与合同价格的与合同价格的区别区别u投标价、中标价及签约合同价原则上应投标价、中标价及签约合同价原则上应一致一致u便于合同履行便于合同履行，如编制支付分解表，计算违约金。，如编制支付分解表，计算违约金。签约合同价是指发包人和承包人在合同协议书中确定的总金额，包括安全文明施工费、暂估价及暂列金额等。延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义 签约合同价2.合同价格合同价格u合同履行过程中是合同履行过程中是动态变化动态变化u权利义务权利义务清算价格清算价格，不仅指构成工程实体的造价，还包，不仅指构成工程实体的造价，还包括

42、合同当事人支付的违约金、赔偿金等。括合同当事人支付的违约金、赔偿金等。合同价格是指发包人用于支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工作的金额，包括合同履行过程中按合同约定发生的价格变化。合同价格延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义 3.费用费用u包括包括管理费和应分摊的其他费用管理费和应分摊的其他费用u不包括不包括利润利润u工程成本工程成本是承包人为实施合同工程并达到质量标准，必是承包人为实施合同工程并达到质量标准，必须消耗或使用的人工、材料、工程设备、施工机械台班及须消耗或使用的人工、材料、工程设备、施工机械台班及其管理等方面发生的费用和按规

43、定缴纳的规费和税金。其管理等方面发生的费用和按规定缴纳的规费和税金。是指为履行合同所发生的或将要发生的所有必需的开支，包括管理费和应分摊的其他费用，但不包括利润。费用延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义延展阅读：签约合同价、合同价格、费用的含义 市场价格波动法律变化引起除除专专用用合合同同条条款款另另有有约约定定外外，市市场场价价格格波波动动超超过过合合同同当当事事人人约约定定的的范范围，合同价格应当调整。围，合同价格应当调整。基基准准日日期期后后，法法律律变变化化导导致致承承包包人人在在合合同同履履行行过过程程中中所所需需要要的的费费用用调调整。整。价格调整思考：承包人原因未按期竣工，

44、是否调整？7.2.2.2 价格调整 7.2.2 7.2.2 合同种类与价格调整合同种类与价格调整 市场价格价格指数造价信息其他方式市场价格波动调整合合同同当当事事人人可可以以在在专专用用合合同同条条款款中中约约定定选选择择以以上上一一种种方式对合同价格进行调整。方式对合同价格进行调整。实际价格调整法（国际惯例中称为“票据法”）在工程价款调整中也普遍使用。7.2.2.7.2.2.2 2 价格调整价格调整（1）第1种方式：价格指数调整1.适用范围：适用范围：使用的材料品种较少，但每种材料使用量较大的土木工程，如公路、水坝等工程2.采用价格指数调整有两个前提采用价格指数调整有两个前提：一是在投标函附

45、录中存在指数和权重表；二是合同规定当发生物价波动时可进行价款的调整。公式中的各可调因子、定值和变值权重，以及基本价格指数及其来源在投标函附录价格指数和权重表中约定。价格指数应首先采用有关部门提供的价格指数，缺乏价格指数时，可采用有关部门提供的价格代替。7.2.2.7.2.2.2 2 价格调整价格调整 7.2.3 7.2.3 价格调整价格调整（2）第2种方式：采用造价信息价格调整http:/www.cqsgczjxx.org/7.2.2.7.2.2.2 2 价格调整价格调整（2）第2种方式：采用造价信息价格调整 人工、机械：人工、机械使用费按照国家或省、自治区、直辖市建设行政管理部门、行业建设管

46、理部门或其授权的工程造价管理机构发布的人工、机械使用费系数系数进行调整。材料：需要进行价格调整的材料，其单价和单价和采购数量采购数量应由发包人审批，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整合同价格的依据。7.2.2.7.2.2.2 2 价格调整价格调整 （2）第）第2种方式：采用造价信息价格调整种方式：采用造价信息价格调整 人工：人工单价发生变化且符合省级或行业建设主管部门发布的人工费调整规定，合同当事人应按省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的人工费等文件调整文件调整合同价格。人工费调整的主要依据：工程所在地的造人工费调整的主要依据：工程所在地的造价管理机构定期发布的造价文

47、件。价管理机构定期发布的造价文件。（1）规定人工费计价系数（2）直接规定各人工工种的当期价格造价信息中规定的有关人工费信息分类 人工：人工单价发生变化且符合省级或行业建设主管部门发布的人工费调整规定，合同当事人应按省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的人工费等文件调整合同价格，但承包人对人工费或人但承包人对人工费或人工单价的报价高于发布价格的除外工单价的报价高于发布价格的除外。从上可看出人工费调整的原则是：不利于承包人原则。（1）承包人人工费报价新人工成本信息。调整方法：调价差=新人工成本信息-旧人工成本信息（2）承包人人工费报价新人工成本信息。不予调整。（2）第）第2种方式：

48、采用造价信息价格调整种方式：采用造价信息价格调整 案例一：人工费调整纠纷案例一：人工费调整纠纷 山西省某工程总合同额1700万元，因为发包人原因造成推迟开工，投标时投标人人工费报价为18.22元/工日，当时山西省人工费定额是25元/工日，项目开工时山西省建设管理部门公布的人工费价格是36元/工日，双方同意对人工费进行调价，承包人认为人工费调整价格为：（36-18.22）元/工日，发包人方认为人工费调整价格为（36-25）元/工日，双方对人工费调整的具体额度产生纠纷。案例一：人工费调整纠纷案例一：人工费调整纠纷 以山西省关于调整山西省建设工程计价依据中人工单价的通知为例。案例一：人工费调整纠纷案

49、例一：人工费调整纠纷 1、首先明确人工费应该调整。因为项目开工时山西省建设管理部门公布的人工费价格发生调整。此部分的费用由发包人承担。2、投标报价时人工费定额是25元/工日，承包人投标是18.22元/工日，人工费存在价差，那么就是说承包人愿意承担这部分人工费价差的风险，承担的人工费风险价格为（25-18.22）=6.78元/工日。项目开工时，承包人应继续承担那部分人工费的风险，不能因人工费的上涨而改变，因此承包人还应承担人工费上涨6.78元/工日的风险。项目开工时山西省建设管理部门公布的人工费价格是36元/工日，因此承包人应承担6.78（25-18.22）元/工日人工费上涨的风险，而发包人应承

50、担11（36-25）元/工日人工费上涨的风险。所以人工费应按照发包人想法进行调整。材料、工程设备价：材料、工程设备价格变化的价款调整按照发包人提供的基准价格，按以下风险范围规定执行:（2）第）第2种方式：采用造价信息价格调整种方式：采用造价信息价格调整 当承包人投标报价中材料单价低于低于基准单价：施工期间材料单价涨幅以基准单价为基础超过合同约定的风险幅度值时，或材料单价跌幅以投标报价为基础超过合同约定的风险幅度值时，其超过部分按实调整。当承包人投标报价中材料单价高于高于基准单价：施工期间材料单价跌幅以基准单价为基础超过合同约定的风险幅度值时，材料单价涨幅以投标报价为基础超过合同约定的风险幅度值