第8、9九章合同总论、分论.pptx

《第8、9九章合同总论、分论.pptx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《第8、9九章合同总论、分论.pptx（39页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、第七章合同之债总论第七章合同之债总论第一节合同概述第一节合同概述一、合同的概念一、合同的概念 以产生债权、债务为目的的双方、多方法律行为以产生债权、债务为目的的双方、多方法律行为n合同法合同法中的中的“合同合同”：双方债权法律行为：双方债权法律行为二、合同自由原则二、合同自由原则（一）合同自由原则的含义（一）合同自由原则的含义n当事人有缔结合同的自由当事人有缔结合同的自由n当事人缔结的合同，具有相当于法律的效力当事人缔结的合同，具有相当于法律的效力n当事人缔结合同的自由，不得违背社会利益当事人缔结合同的自由，不得违背社会利益（二）合同自由原则的限制（二）合同自由原则的限制1 1、从形式公平到实

2、质公平、从形式公平到实质公平2 2、合同自由之限制的表现、合同自由之限制的表现n限制当事人选择相对人的自由限制当事人选择相对人的自由n规定强行性合同条款规定强行性合同条款n发挥民法基本原则的作用发挥民法基本原则的作用三、合同的分类三、合同的分类（一）有名合同与无名合同（一）有名合同与无名合同、有名合同：有名合同：合同法分则中明确规定的合同合同法分则中明确规定的合同、无名合同：无名合同：合同法分则中未明确规定的合同合同法分则中未明确规定的合同n无名合同不会因法律的没有规定而无效无名合同不会因法律的没有规定而无效n法律对于无名合同的调整方法：法律对于无名合同的调整方法：、比照、比照合同法分则合同法

3、分则中与之中与之最相类似最相类似的有名合同的规定的有名合同的规定、适用、适用合同法总则合同法总则中关于合同的一般规定中关于合同的一般规定、适用、适用债法总则债法总则中关于债之关系的一般规定中关于债之关系的一般规定、适用、适用民法总则民法总则中关于法律行为的一般规定中关于法律行为的一般规定、适用、适用民法基本原则民法基本原则关于民法的一般规定关于民法的一般规定（二）束己合同与利他合同（二）束己合同与利他合同n束己合同：束己合同：由合同的订立人享有合同债权、承担合同债务的合同由合同的订立人享有合同债权、承担合同债务的合同 （义务）（义务）甲甲乙乙 （权利）（权利）n利他合同：利他合同：合同的订立人

4、仅承担合同的债务，而由合同订立人以合同的订立人仅承担合同的债务，而由合同订立人以外的当事人享有合同债权的合同外的当事人享有合同债权的合同甲甲乙乙 丙丙合同关系的一方当事人的债权、债务发生分立合同关系的一方当事人的债权、债务发生分立债权由他人享债权由他人享有有无需征得该他人的同意无需征得该他人的同意在他人放弃该债权时，债权由订约人享有在他人放弃该债权时，债权由订约人享有（义务）（义务）（权利）（权利）（三）协商合同与格式条款合同（三）协商合同与格式条款合同、协商合同：、协商合同：通过当事人的协商一致所订立的合同通过当事人的协商一致所订立的合同、格式条款合同：、格式条款合同：（）含义：（）含义：n

5、格式条款格式条款：一方实现拟订条款内容，对方只能或者接受，或者拒：一方实现拟订条款内容，对方只能或者接受，或者拒绝，而不能协商谈判的合同绝，而不能协商谈判的合同n格式条款合同格式条款合同：包含格式条款的合同：包含格式条款的合同（）意义：（）意义：、便利缔约，降低缔约成本、便利缔约，降低缔约成本、可能导致合同内容的不公平、可能导致合同内容的不公平（）规制（）规制、内容规则、内容规则不当不当免责条款免责条款无效无效n提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。利的，该条款无效。、订立规则、订立规则格式条款提供方的

6、义务格式条款提供方的义务对象：格式条款中对象：格式条款中合理合理的的免责、减责内容免责、减责内容 义务内容义务内容n提请注意义务：提请注意义务：提请对方注意格式条款提请对方注意格式条款n说明义务：说明义务：应对方要求，对格式条款予以说明应对方要求，对格式条款予以说明 c.c.违反义务的后果：对方有权诉请法院违反义务的后果：对方有权诉请法院撤销撤销相关条款内容相关条款内容、解释规则、解释规则通常理解通常理解的解释的解释不利不利于格式条款提供方的解释于格式条款提供方的解释非格式条款非格式条款优先优先的解释的解释（四）等价合同与射幸合同（四）等价合同与射幸合同、等价合同：、等价合同：当事人的付出与回

7、报相互等价的合同当事人的付出与回报相互等价的合同、射幸合同：、射幸合同：基于不确定的事实，或者付出高于回报、或者回报基于不确定的事实，或者付出高于回报、或者回报高于付出的合同高于付出的合同第二节第二节 合同的订立合同的订立一、要约一、要约（一）概念：（一）概念：当事人一方向他方所提出的、内容明确具体的、缔当事人一方向他方所提出的、内容明确具体的、缔结合同的建议结合同的建议（二）要件：（二）要件：n缔结合同的建议明确、具体缔结合同的建议明确、具体n相对人不要求特定性相对人不要求特定性标价陈列、自动售货机、公共服务行业标价陈列、自动售货机、公共服务行业的营业状态的营业状态（三）要约与要约邀请（三）

8、要约与要约邀请1 1、要约要请的概念：、要约要请的概念：引诱对方向自己发出邀约的表示引诱对方向自己发出邀约的表示2 2、要约与要约邀请的辨别：、要约与要约邀请的辨别：n一般标准：一般标准：是否明确、具体是否明确、具体n法定的要约邀请类型：法定的要约邀请类型：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、（内容不符合要约规定的）股说明书、（内容不符合要约规定的）商业广告商业广告n商业广告的性质界定：商业广告的性质界定：一般商业广告：一般商业广告：内容明确具体者，为要约内容明确具体者，为要约商品房广告：商品房广告：若对房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，愿受若对

9、房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，愿受约束，并对合同订立及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。约束，并对合同订立及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。构成要约的商业广告构成要约的商业广告 =格式条款格式条款 =构成合同的组成部分构成合同的组成部分（四）要约的效力（四）要约的效力1 1、要约的生效：要约、要约的生效：要约到达到达受要约人时发生效力受要约人时发生效力2 2、要约的撤回与撤销、要约的撤回与撤销（1 1）撤回：）撤回：A A、含义：、含义：阻止阻止要约要约生效生效B B、方法：撤回的意思表示必须先于要约到达对方，或者与要约同、方法：撤回的意思表示必须先于要约到达对方，或者与要约同

10、时到达对方时到达对方（2 2）撤销）撤销A A、含义：、含义：消灭消灭要约的要约的效力效力B B、前提：要约已经生效、前提：要约已经生效后到后到C C、限制：、限制：n承诺作出；承诺作出；n明示不得撤销；明示不得撤销；n规定承诺期限；规定承诺期限；n受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。（3 3）要约的撤回与撤销的区分方法）要约的撤回与撤销的区分方法n先到（同时）为撤回；先到（同时）为撤回；n后到为撤销后到为撤销3 3、要约效力的消灭：、要约效力的消灭：n受要约人拒绝受要约人拒绝n承诺期限届满承诺期限届满n实质性变更实质

11、性变更n要约被撤销要约被撤销二、承诺二、承诺（一）概念：（一）概念：由受要约人做出的同意要约人缔约建议的意思表示由受要约人做出的同意要约人缔约建议的意思表示（二）主体：（二）主体：受要约人受要约人（三）方式：（三）方式：1 1、原则：通知承诺、原则：通知承诺到达生效到达生效2 2、例外：履约承诺、例外：履约承诺做出生效做出生效n履约承诺的条件履约承诺的条件：a a、交易习惯；或、交易习惯；或b b、要约明示允许、要约明示允许（四）承诺期间（四）承诺期间1 1、含义：要约人接受要约约束的期间、含义：要约人接受要约约束的期间2 2、计算：、计算：（1 1）起算：要约做出时）起算：要约做出时（2 2

12、）长度：）长度：n要约确定要约确定n要约未确定的：要约未确定的：非对话方式非对话方式，合理期间，合理期间对话方式对话方式，即时承诺，即时承诺（五）承诺迟到（五）承诺迟到1 1、含义：履约承诺，迟延做出；通知承诺，迟延到达、含义：履约承诺，迟延做出；通知承诺，迟延到达2 2、效力：、效力：（1 1）迟发迟到：）迟发迟到：n原则：新要约原则：新要约n例外：要约人及时通知受要约人该承诺有效例外：要约人及时通知受要约人该承诺有效（2 2）早发迟到：）早发迟到：n原则：有效承诺原则：有效承诺n例外：要约人及时通知；因例外：要约人及时通知；因“承诺超过期限承诺超过期限”为由为由（六）承诺变更要约内容（六）

13、承诺变更要约内容1 1、实质性变更：、实质性变更：新要约新要约 包括：包括：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等行地点和方式、违约责任和解决争议方法等 2 2、非实质性变更：、非实质性变更：（1 1）原则：有效承诺，合同的内容以承诺的内容为准。）原则：有效承诺，合同的内容以承诺的内容为准。（2 2）例外：）例外：要约人及时表示反对要约人及时表示反对 要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更（七）承诺的效力（七）承诺的效力1 1、承诺的生效时间：、承诺的生效时

14、间：n通知承诺：通知承诺：通知到达生效通知到达生效可能可能“撤回撤回”n履约承诺：履约承诺：行为作出生效行为作出生效不可能不可能“撤回撤回”2 2、承诺的生效的法律意义：合意达成、承诺的生效的法律意义：合意达成不可能不可能“撤销撤销”3 3、承诺生效与合同成立、承诺生效与合同成立（1 1）诺成、不要式合同：）诺成、不要式合同：承诺生效承诺生效 =合意达成合意达成 =合同成立合同成立（2 2）实践性合同）实践性合同标的交付，合同成立标的交付，合同成立（3 3）要式合同）要式合同形式要件具备，合同成立形式要件具备，合同成立n原则：形式要件不具备，合同不成立原则：形式要件不具备，合同不成立n例外：合

15、意后，实际例外：合意后，实际履行履行、受领的，视为合同成立。、受领的，视为合同成立。第三节第三节 合同内容的确定合同内容的确定一、概述一、概述n合同不完备合同不完备n确定当事人的意思确定当事人的意思n法律对当事人的意思进行推定法律对当事人的意思进行推定二、合同的解释二、合同的解释确定当事人意思的方法确定当事人意思的方法n文义解释文义解释以以“表示表示”为准，不问为准，不问“意思意思”n体系解释体系解释（整体解释、上下文解释）（整体解释、上下文解释）条款之推导条款之推导n目的解释目的解释考虑当事人缔约目的考虑当事人缔约目的n习惯、惯例解释习惯、惯例解释不违反法律、行政法规强制性规定不违反法律、行

16、政法规强制性规定当事人订立合同时所知道或者应当知道当事人订立合同时所知道或者应当知道对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。三、对合同内容的法律推定三、对合同内容的法律推定（一）适用前提（一）适用前提n合同内容不完备合同内容不完备n解释不能解释不能（二）推定规则（二）推定规则1、价格推定、价格推定市场价格市场价格政府定价（指导价）政府定价（指导价）价格确定价格确定订立合同时；履行地订立合同时；履行地规定规定期内价格变化期内价格变化正常风险正常风险按照交付时的价格执行按照交付时的价格执行期外价格变化期外价格变化正常风险正常风险按照不利价

17、格执行按照不利价格执行n卖方违约，就低价卖方违约，就低价n买方违约，就高价买方违约，就高价2 2、履行地点推定、履行地点推定n不动产：不动产：所在地所在地n货币：货币：接受地接受地n其他标的：其他标的：交付地交付地 “钱钱”、“货货”关系关系“卖方卖方”3 3、履行方式、费用的推定、履行方式、费用的推定n履行方式履行方式不明确的，按照不明确的，按照有利于实现合同目的的方式有利于实现合同目的的方式履行。履行。n履行费用履行费用的负担不明确的，由的负担不明确的，由履行义务一方履行义务一方负担负担4 4、履行期限的推定、履行期限的推定n债务人债务人可以随时履行可以随时履行n债权人债权人也可以随时要求

18、履行，但应当给对方必要的准备时间。也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。5 5、合同签订地的确定、合同签订地的确定n书面合同，书面合同，合同约定的签订地合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定人民法院应当认定约定的签订地约定的签订地为合同签订地；为合同签订地；n书面合同，书面合同，没有约定签订地没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点最后签字或者盖章的地点为合同签订地。为合同签订地。【合同法意见（二）合同法意见（二）1 1】当

19、事人对合同是否成立存在争议，人民法当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定院能够确定当事人名称或者姓名、标的当事人名称或者姓名、标的和和数量数量的，一般应当认定合的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法有关规定予以确定。合同法有关规定予以确定。三、合同内容确定的效力三、合同内容确定的效力n原则：原则：合同具备当事人名称或者姓名、标的和数量的，即告成立合同具备当事人名称或者姓名

20、、标的和数量的，即告成立欠缺的其他条款，通过解释、推定确定欠缺的其他条款，通过解释、推定确定n例外：例外：实践性合同实践性合同还需要交付标的物还需要交付标的物要式合同要式合同还需要具备法定或约定的形式要件还需要具备法定或约定的形式要件第四节第四节 双务合同抗辩权双务合同抗辩权一、概述一、概述1 1、双务合同的界定：、双务合同的界定：n一组当事人一组当事人 +一个一个法律关系法律关系 +互负债务互负债务 =双务合同双务合同n一组当事人一组当事人 +两个两个法律关系法律关系 +互负债务互负债务 =抵销抵销2 2、双务合同的对待给付性、双务合同的对待给付性二、双务合同中的三种履行抗辩权二、双务合同中

21、的三种履行抗辩权1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权（1 1）概念：）概念：在双务合同中，当事人双方义务的履行没有先后顺序在双务合同中，当事人双方义务的履行没有先后顺序的，一方可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。的，一方可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。（2 2）要件）要件 A A、在同一双务合同中互负对待给付义务；、在同一双务合同中互负对待给付义务；B B、双方债务无先后履行顺序；、双方债务无先后履行顺序；C C、双方债务均届至；、双方债务均届至；D D、一方可能履行债务而未履行。、一方可能履行债务而未履行。2 2、先履行抗辩权、先履行抗辩权（1 1）概念：）概念：在

22、双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，在双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，后履行一方后履行一方可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。可以对方未履行到期债务为由，拒绝其履行的请求。（2 2）要件：）要件：A A、双方因同一双务合同而互负债务；、双方因同一双务合同而互负债务；B B、先给付一方到期未履行；、先给付一方到期未履行；C C、后给付一方债务届至。、后给付一方债务届至。3 3、不安抗辩权、不安抗辩权（1 1）概念）概念：在双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，：在双务合同中，当事人双方义务的履行存在先后顺序，先履行一方先履行一方可以对方未来无法向自己履行

23、为由，拒绝其履行的请求。可以对方未来无法向自己履行为由，拒绝其履行的请求。（2 2）要件）要件：A A、双方因同一双务合同而互负债务；、双方因同一双务合同而互负债务；B B、先给付一方债务届至；、先给付一方债务届至；C C、后给付一方有不能为对待给付的危险、后给付一方有不能为对待给付的危险不安事由不安事由：n经营状况严重恶化；经营状况严重恶化；n转移财产、抽逃资金，以逃避债务、转移财产、抽逃资金，以逃避债务、n丧失商业信誉、丧失商业信誉、n有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（3 3）行使方法）行使方法A A、先给付一方有确切证据证明对方有不能为

24、对待给付的危险；、先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险；B B、中止履行，并及时通知对方；、中止履行，并及时通知对方；C C、若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；、若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；D D、对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除、对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。合同。第五节合同的变更和解除第五节合同的变更和解除一、合同的变更一、合同的变更（一）含义（一）含义主体不变，内容变主体不变，内容变（二）后果（二）后果无溯及力无溯及力二、合同的解除二、合同的解除（一）概念：（一）概念：合同效力的提前中止。合同

25、效力的提前中止。（二）法律事实（二）法律事实合同解除合同解除约定解除约定解除法定解除法定解除协商解除协商解除约定解除权解除约定解除权解除一般法定解除权解除一般法定解除权解除特别法定解除权解除特别法定解除权解除单方解除单方解除双方解除双方解除（三）一般法定解除权（三）一般法定解除权1 1、不可抗力、不可抗力n含义：因不可抗力致使合同目的不能实现含义：因不可抗力致使合同目的不能实现n后果：合同解除后，没有违约责任后果：合同解除后，没有违约责任 2 2、拒绝履行、拒绝履行n含义：合同到期前，债务人明示或默示，表明将不履行债务含义：合同到期前，债务人明示或默示，表明将不履行债务n后果后果债权人有权解除

26、合同债权人有权解除合同 追究债务人追究债务人“预期违约责任预期违约责任”3 3、迟延履行、迟延履行n含义：迟延履行主要债务，经催告仍不履行含义：迟延履行主要债务，经催告仍不履行n后果：债权人有权解除合同，追究债务人后果：债权人有权解除合同，追究债务人“现实违约责任现实违约责任”4 4、根本违约、根本违约n含义：债务人迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现含义：债务人迟延履行债务，或有其它违约行为，致使不能实现合同目的合同目的n后果：债权人有权解除合同，追究债务人后果：债权人有权解除合同，追究债务人“现实违约责任现实违约责任”（四）特别法定解除权（四）特别法定解除权1 1、含义：各有名合同

27、中对解除权的特别规定、含义：各有名合同中对解除权的特别规定2 2、类型：、类型：（1 1）任意解除权）任意解除权n承揽合同（定作人）承揽合同（定作人）n货运合同（托运人）货运合同（托运人）n委托合同（双方）委托合同（双方）（2 2）不定期持续履行的合同）不定期持续履行的合同（双方）（双方）（五）解除权的行使（五）解除权的行使形成权的行使形成权的行使1 1、行使方法：单方通知、行使方法：单方通知2 2、行使期限、行使期限法定；约定；催告后的合理期间法定；约定；催告后的合理期间3 3、对方当事人的异议权、对方当事人的异议权n含义：对合同解除权的有无，存在异议含义：对合同解除权的有无，存在异议n异议

28、期间：约定异议期间：约定解除通知到达之日起，解除通知到达之日起，3 3个月个月n异议方式：可以起诉、仲裁异议方式：可以起诉、仲裁任意解除权的构造任意解除权的构造n没有法定事由没有法定事由n造成对方损失的，赔偿造成对方损失的，赔偿（六）合同解除的效力（六）合同解除的效力1 1、溯及力问题、溯及力问题根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施复原状、采取其他补救措施 2 2、因债务人违约导致合同解除的：、因债务人违约导致合同解除的：n债权人债权人损害赔偿请求权损害赔偿请求权不受影响不受影响n债权人债权人违约金请求权违约金请求权不受影响不

29、受影响强调：强调：合同解除的，债权人不得再主张合同解除的，债权人不得再主张继续履行继续履行u思考：思考：合同解除，与合同撤销，相同否？合同解除，与合同撤销，相同否？3 3、部分解除导致整体解除、部分解除导致整体解除 标的为数项的，部分解除致合同目的不能实现的，解除效力及标的为数项的，部分解除致合同目的不能实现的，解除效力及于全部。于全部。原因原因性质性质后果后果合同解除合同解除违约违约/不可抗力不可抗力合同被解除，有效合同被解除，有效（债权人（债权人利益，依然受保护）利益，依然受保护）违约责任违约责任合同撤销合同撤销违法违法合同被撤销，无效合同被撤销，无效（债权人（债权人利益，被彻底否定）利益

30、，被彻底否定）缔约过失责任缔约过失责任第六节合同责任第六节合同责任一、合同义务、责任体系一、合同义务、责任体系要约生效要约生效合同成立合同成立合同消灭合同消灭（缔约阶段）（缔约阶段）（合同阶段）（合同阶段）（后合同阶段）（后合同阶段）诚实信用原则诚实信用原则法定诚信义务法定诚信义务（告知、协助、保密、不（告知、协助、保密、不欺骗）欺骗）“先合同义务先合同义务”“附随义务附随义务”“后合同义务后合同义务”违反违反违反违反违反违反缔约过失责任缔约过失责任违反附随义务违反附随义务责任责任违反后合同义务违反后合同义务责任责任约定约定“给付义务给付义务”（债务）（债务）违反违反违约责任违约责任二、缔约过

31、失责任二、缔约过失责任（一一）缔约过失责任的含义）缔约过失责任的含义 1 1、“先合同义务先合同义务”的违反，导致的违反，导致“缔约过失责任缔约过失责任”的产生的产生 2 2、“缔约过失责任缔约过失责任”的阶段的阶段 （1 1）合同生效前）合同生效前 （2 2）合同无效后）合同无效后因过错至合同无效，给对方造成损因过错至合同无效，给对方造成损失的，应予赔偿的责任，属缔约过失责任失的，应予赔偿的责任，属缔约过失责任 3 3、缔约过失责任的主观要件：、缔约过失责任的主观要件：过错过错 =违背诚信原则违背诚信原则 4 4、缔约过失责任的主体要件：缔约过失责任的主体要件：缔约双方缔约双方 5 5、缔约

32、过失责任的形态：缔约过失责任的形态：赔偿损失赔偿损失赔偿范围：直接损失，不包括可得利益（赔偿范围：直接损失，不包括可得利益（“信赖利益赔偿信赖利益赔偿”）（二二）违反先合同义务，应承担缔约过失责任的法定情形：）违反先合同义务，应承担缔约过失责任的法定情形：n假借订立合同，恶意磋商假借订立合同，恶意磋商无缔约意思无缔约意思n欺诈欺诈导致合同不成立导致合同不成立n泄露或者不正当地使用缔约对方的商业秘密泄露或者不正当地使用缔约对方的商业秘密n合同无效时，过错一方的合同无效时，过错一方的赔偿赔偿责任责任三、违约责任三、违约责任（一）违约责任归责原则（一）违约责任归责原则1 1、无过错原则、无过错原则【

33、合同法合同法107107】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。责任。【合同法合同法121121】当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。或者按照约定解决。2 2、无过错责任的例外、无过错责任的例外（1 1）保管、委托保管、委托合同，法律要求以合

34、同，法律要求以“过错过错”为违约责任的条件为违约责任的条件（2 2）无偿合同无偿合同，以，以“故意或重大过失故意或重大过失”为限，承担违约责任为限，承担违约责任（二）违约责任的形态（二）违约责任的形态1 1、继续履行、继续履行（1 1）含义：债务人按照给付内容来履行债务）含义：债务人按照给付内容来履行债务（2 2）必须）必须“继续履行继续履行”的情况的情况金钱之债金钱之债（3 3）不再）不再“继续履行继续履行”的情况的情况n法律不能法律不能或或事实不能事实不能n债务的标的不适于强制履行债务的标的不适于强制履行n履行费用过高履行费用过高或或债权人在合理期限内未要求履行债权人在合理期限内未要求履行

35、2 2、损害赔偿、损害赔偿（1 1）含义：因债务人违约造成债权人损失时，债务人应予赔偿。）含义：因债务人违约造成债权人损失时，债务人应予赔偿。（2 2）范围）范围A A、实际损失、实际损失如催要费、实现债权的费用如催要费、实现债权的费用B B、可得利益损失：债务人，订立合同时，合理预见、可得利益损失：债务人，订立合同时，合理预见（“期待利期待利益益”赔偿赔偿 ）C C、债权人防止损失扩大的义务、债权人防止损失扩大的义务否则，不得就扩大的损失索否则，不得就扩大的损失索赔赔D D、损益相抵：、损益相抵：债权人因对方违约而获有利益，债务人有权主债权人因对方违约而获有利益，债务人有权主张从损失赔偿额中

36、扣除该部分利益张从损失赔偿额中扣除该部分利益3 3、违约金、违约金（1 1）含义：）含义：基于当事人约定，违约一方所应向另一方支付的一定基于当事人约定，违约一方所应向另一方支付的一定数额的金钱。数额的金钱。（2 2）分类：）分类：A A、补偿性违约金：补偿性违约金：以补偿当事人损害为目的的违约金以补偿当事人损害为目的的违约金B B、惩罚性违约金：惩罚性违约金：以惩罚当事人违约行为为目的的违约金。以惩罚当事人违约行为为目的的违约金。（3 3）我国合同法上违约金与损害赔偿的关系）我国合同法上违约金与损害赔偿的关系A A、不能证明损害数额的，直接适用违约金。、不能证明损害数额的，直接适用违约金。B

37、B、能够证明损害数额的，违约金数额应当与损害的数额相适应：、能够证明损害数额的，违约金数额应当与损害的数额相适应：n违约金违约金 损害损害 债务人提出请求；债务人提出请求；法院、仲裁机关予法院、仲裁机关予以以适当适当减少减少（4 4）我国合同法上违约金与定金的关系）我国合同法上违约金与定金的关系择一主张择一主张扩展：我国合同法上赔偿损失与定金的关系扩展：我国合同法上赔偿损失与定金的关系 定金不足以弥补损失的，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，定金不足以弥补损失的，对方请求赔偿超过定金部分的损失的，法院可以并处，但数额总和不应高于因违约造成的损失法院可以并处，但数额总和不应高于因违约造成的损失第

38、八章合同之债分则第八章合同之债分则买卖合同买卖合同一、出卖人的处分权一、出卖人的处分权 出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。赔偿的，人民法院应予支持。无权处分人无权处分人第三人（受让人）第三人（受让人）买卖合同买卖合同（有效）（有效）交付、登记交付、登记（效力待定）（效力待定）所有权人所有权人追认追认拒绝拒绝自始有效自始有效继受取得继受取得自始无效自始无效不能继受取得不能继受取得 具备善

39、意取得条件具备善意取得条件善意取得善意取得 不具备善意取得条件不具备善意取得条件不能取得物权不能取得物权无权处分人：无权处分人：品质瑕疵担保责任品质瑕疵担保责任无权处分人：无权处分人：履行不能的违约责任履行不能的违约责任二、动产一物二卖二、动产一物二卖1 1、合同都有效、合同都有效2 2、履行顺序、履行顺序 （1 1）普通动产之一物二卖：）普通动产之一物二卖：n 交付在先交付在先n 价款支付在先价款支付在先n 合同成立在先合同成立在先 （2 2）交通工具之一物二卖：）交通工具之一物二卖：n 交付在先交付在先n 登记在先登记在先n 合同成立在先合同成立在先 占有先于登记占有先于登记（登记）（登记

40、）甲甲（占有）（占有）乙乙出卖出卖交付交付（占有）（占有）n车是谁的？车是谁的？n车看起来是谁的？车看起来是谁的？n甲丙交易，有权处分？甲丙交易，有权处分？n丙是否为善意第三人？丙是否为善意第三人？n丙能否善意取得？丙能否善意取得？丙丙（登记）（登记）返还返还（占有）（占有）（登记）（登记）甲甲（占有）（占有）乙乙出卖出卖n车是谁的？车是谁的？n车看起来是谁的？车看起来是谁的？n甲丙交易，有权处分？甲丙交易，有权处分？丙丙（登记）（登记）（登记）（登记）甲甲（占有）（占有）乙乙出卖出卖（占有）（占有）n车是谁的？车是谁的？n车看起来是谁的？车看起来是谁的？n甲丙交易，有权处分？甲丙交易，有权处

41、分？n丙是否为善意第三人？丙是否为善意第三人？丙丙返还返还（占有）（占有）（登记）（登记）四、买卖合同货物风险承担问题四、买卖合同货物风险承担问题（一）风险概述（一）风险概述1 1、风险的含义、风险的含义（1 1）货物毁损；）货物毁损；（2 2）不可归责）不可归责风险的承担，没有责任问题。风险的承担，没有责任问题。2 2、风险的负担、风险的负担（1 1）静态原则：所有权人承担风险）静态原则：所有权人承担风险（2 2）买卖合同中，存在风险转移问题）买卖合同中，存在风险转移问题 在买受人不可能取得所有权之后，发生风险，风险不转移在买受人不可能取得所有权之后，发生风险，风险不转移三、孳息收取权的转移

42、三、孳息收取权的转移买卖合同交货时，孳息收取权转移买卖合同交货时，孳息收取权转移3 3、买卖合同中风险承担的法律意义、买卖合同中风险承担的法律意义（1 1）出卖人的交货、交权义务，是否已经履行）出卖人的交货、交权义务，是否已经履行 （2 2）买受人是否需要履行价金义务）买受人是否需要履行价金义务 种类物上，没有风险转移问题种类物上，没有风险转移问题（3 3）风险承担与违约责任：两码事）风险承担与违约责任：两码事 出卖人已经完成交货出卖人已经完成交货 履行不合格履行不合格需承担违约责任需承担违约责任 发生风险，标的物毁损发生风险，标的物毁损 买受人要求违约责任的权利，不受影响买受人要求违约责任的

43、权利，不受影响（二）买卖合同中的风险承担规则（二）买卖合同中的风险承担规则1 1、直接易手、直接易手（1 1）含义）含义（2 2）风险转移规则：）风险转移规则：占有者，有控制风险的机会，应承担风险占有者，有控制风险的机会，应承担风险（3 3）风险转移的要件：）风险转移的要件：买卖合同生效买卖合同生效 +交货交货 =风险转移风险转移 p 与单证交付无关与单证交付无关p 与所有权是否转移无关与所有权是否转移无关（4 4）例外：）例外：法律另有规定除外法律另有规定除外买受人受领迟延买受人受领迟延 约定例外约定例外2 2、间接易手、间接易手含义含义（1 1）先出卖、后启运（代办托运）先出卖、后启运（代

44、办托运）当事人没有明确约定交付地点，出卖人货交承运人，风当事人没有明确约定交付地点，出卖人货交承运人，风险转移险转移 当事人明确约定交付地点，承运人货交收货人，风险转当事人明确约定交付地点，承运人货交收货人，风险转移移（2 2）先起运，后出卖（在途货物买卖）先起运，后出卖（在途货物买卖）买卖合同生效，风险转移买卖合同生效，风险转移总结：间接易手中的风险转移与所有权转移总结：间接易手中的风险转移与所有权转移出卖人出卖人买受人买受人承运人承运人交货交货所有权转移所有权转移买卖买卖合同合同p 明确约定交付地点明确约定交付地点货交买受人，风险才转移货交买受人，风险才转移p 未明确约定交付地点未明确约定

45、交付地点风险直接转移风险直接转移风险风险所有权所有权旨在转卖旨在转卖在途货物买卖在途货物买卖在途货物买受人在途货物买受人p 买卖合同成立买卖合同成立风险转移风险转移p 指示承运人指示承运人所有权转移所有权转移五、特种买卖五、特种买卖（一）试用买卖（一）试用买卖1 1、含义、含义买卖合同未成立；购买自由买卖合同未成立；购买自由2 2、试用期：约定；出卖人指定、试用期：约定；出卖人指定3 3、买受人同意或者拒绝购买的表示、买受人同意或者拒绝购买的表示（1 1）试用期内：明示拒绝；明示同意；行为同意（付款、处分）试用期内：明示拒绝；明示同意；行为同意（付款、处分）（2 2）试用期满：明示拒绝；明示同

46、意；沉默同意）试用期满：明示拒绝；明示同意；沉默同意（二）分期付款买卖（二）分期付款买卖1 1、“分期分期”=至少分三次支付价金至少分三次支付价金2 2、累计欠款，达全部价款、累计欠款，达全部价款1/51/5的的强行法规定强行法规定 （1 1）剥夺期限利益）剥夺期限利益要求一次清偿余款全额要求一次清偿余款全额 （2 2）解除合同，取回货物）解除合同，取回货物n买受人支付使用费、赔偿费买受人支付使用费、赔偿费n返还已经支付的价款返还已经支付的价款扣除使用费、赔偿费扣除使用费、赔偿费约定全额扣除约定全额扣除的，无效的，无效 （三）样品买卖（三）样品买卖1 1、买卖标的物质量标准的确定、买卖标的物质

47、量标准的确定（1 1）样品）样品（2 2）关于样品的质量说明）关于样品的质量说明2 2、样品与说明不一致：、样品与说明不一致：合同约定的样品质量与文字说明不一致且发生纠纷时当事人合同约定的样品质量与文字说明不一致且发生纠纷时当事人不能达成合意，样品封存后外观和内在品质没有发生变化的，人民不能达成合意，样品封存后外观和内在品质没有发生变化的，人民法院应当以样品为准；外观和内在品质发生变化，或者当事人对是法院应当以样品为准；外观和内在品质发生变化，或者当事人对是否发生变化有争议而又无法查明的，人民法院应当以文字说明为准。否发生变化有争议而又无法查明的，人民法院应当以文字说明为准。3 3、关于样品的

48、隐蔽瑕疵、关于样品的隐蔽瑕疵买受人不知道存在隐蔽瑕疵的买受人不知道存在隐蔽瑕疵的 该样品中的隐蔽瑕疵不得作为界定买卖物质量的标准该样品中的隐蔽瑕疵不得作为界定买卖物质量的标准 以以“通常标准通常标准”作为质量标准作为质量标准（四）商品房买卖合同（四）商品房买卖合同1 1、合同效力、合同效力（1 1）出卖人未取得）出卖人未取得商品房预售许可证明商品房预售许可证明，合同无效，合同无效但是在但是在起诉前起诉前取得的，有效。取得的，有效。（2 2）合同未办）合同未办备案登记备案登记并非无效并非无效当事人约定以登记为生效当事人约定以登记为生效要件的，从其约定；但一方履行主要义务，另一方接受的除外。要件的

49、，从其约定；但一方履行主要义务，另一方接受的除外。（3 3）买受人以出卖人与第三人）买受人以出卖人与第三人恶意串通恶意串通，另行订立商品房买卖，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。2 2、被拆迁人的优先权、被拆迁人的优先权拆迁人与被拆迁人以拆迁人与被拆迁人以所有权调换所有权调换形式订立拆迁补偿协议，拆形式订立拆迁补偿协议，拆迁人又将该补偿安置房另行出卖给第三人的，被拆迁人请求优先取迁人又将该补偿安置房另

50、行出卖给第三人的，被拆迁人请求优先取得该房屋的，应予支持。得该房屋的，应予支持。注意：债权性优先权注意：债权性优先权3 3、惩罚性赔偿金：如下情况，买受人有权主张、惩罚性赔偿金：如下情况，买受人有权主张还购房款、利还购房款、利息及赔偿损失，并主张已付价款息及赔偿损失，并主张已付价款1 1倍以下赔偿。倍以下赔偿。（1 1）被拆迁人因拆迁人将补偿安置房另行出卖予第三人，请求解）被拆迁人因拆迁人将补偿安置房另行出卖予第三人，请求解除拆迁协议（除拆迁协议（A A）（2 2）买受人无法取得房屋）买受人无法取得房屋n合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押（合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押