监理课件-合同.pptx
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1、第六章第六章 建设工程监理合同管理建设工程监理合同管理Six一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理三、建设工程勘察设计合同管理三、建设工程勘察设计合同管理三、建设工程勘察设计合同管理三、建设工程勘察设计合同管理四、建设工程施工合同管理四、建设工程施工合同管理四、建设工程施工合同管理四、建设工程施工合同管理本章要求本章要求n了解:了解:合同的概念、合同的订立和履行,合同的基合同的概念、合同的订立和履行,合同的基本原理。本原理。n熟悉:熟悉:监理合同和施
2、工合同的内容,索赔的概念和监理合同和施工合同的内容,索赔的概念和分类。分类。n掌握:掌握:监理合同内容,监理合同中双方的权利、义监理合同内容,监理合同中双方的权利、义务、责任;合同的生效、变更、终止;监理工程师务、责任;合同的生效、变更、终止;监理工程师的索赔管理。的索赔管理。财富的一半财富的一半 来自于来自于合同合同一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理1 1、合同的一些概念、合同的一些概念n当事人当事人平等主体的自然人、法人、其它组织n民事关系民事关系指民事法律关系,由权利主体、权利客体和内容三部分组成(法律关系构成要素)n权利主体:权利主体:包括自然人和
3、法人n权利客体:权利客体:包括物、行为、精神产品和智力成果n内内 容:容:民事权利和义务(合同一般条款所规范的主体的权利和义务)合同法合同法是平等主体的自然人、是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议终止民事权利义务关系的协议民法通则民法通则是当事人之间设立、是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议变更、终止民事关系的协议n合同合同=协议协议=契约契约,按不同场合分别使用,但含义相同n代理人:代理人:基于被代理人的委托授权而行使代理被代理人权力的人n合同的共同法律特征:合同的共同法律特征:合同是一种以设立、变更、终止权利义务关
4、系为目的的民事法律行为,以意思表示为基本要素;合同双方为使合同能得到全面履约,根据法律、行政法规的规定,经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施;合同各方当事人的法律合同各方当事人的法律地位是平等的地位是平等的。n合同基本原理:合同基本原理:合同管理是工程项目管理的主要内容,是降低造价、降低造价、提高经济效益、预防经济风险、保证工程质量提高经济效益、预防经济风险、保证工程质量的有效途径。工程项目中对合同的管理其实也就是项目管理的目标和依据一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理合同的法律约束力合同的法律约束力n合同当事人都要接受合同的约束n任何一方不得擅
5、自变更或解除合同n当事人不履行合同义务或履行合同义务但不符合约定的,应承担违约责任n合同书就是解决纠纷的根据n合同违反国家法律、行政法规法律、行政法规强制性规定,无效n依法成立的合同,受法律保护依法成立的合同,受法律保护一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理 2 2、合同法及其基本原则、合同法及其基本原则n中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法19991999年年1010月月1 1日施行日施行n合同法合同法主要规范合同的订立、效力、履行、变更、转让、终止、违反合同约定的责任及各类有关问题。n原则:原则:平等、自愿、公平、合法、诚实信用、公序良俗、鼓励交易n公
6、序公序,指公共秩序,良俗良俗,指善良风俗,是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序和一般道德。公序良俗指民事主体的行为应当遵守公共秩序,符合善良风俗,不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理3 3 3 3合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立订约主体:订约主体:实际参与订立合同的人,可是当事人,也可是代理人,但必须是“具有具有相应的民事权利能力相应的民事权利能力和民事行为能力的人和民事行为能力的人”概念:概念:当事人双方就合同的主要条款经过协商达成一致,并签署书面协议的过程。合同订立的形式:合同订立的形式:指协议内容借
7、以表现的形式,合同的形式由合同的内容决定并为内容服务。书面形式:书面形式:指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。建筑工程合同应采用书面形式。口头形式:口头形式:指当事人以对话的方式达成的协议,一般用于数额较小或现金交易。其他形式:其他形式:推定形式和默示形式合同签订的三个步骤合同签订的三个步骤合同签订的三个步骤合同签订的三个步骤要要 约约 邀邀 请请要要 约约承承 诺诺合同签订的基本程序合同签订的基本程序合同签订的基本程序合同签订的基本程序 要约邀请:要约邀请:n指当事人一方邀请不特定的另一方向自己提出要约的意思表示。在实践中如
8、:寄送的商品价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商店标签、陈列商品等均属要约邀请n在合同法中,要约邀请行为属于事实行为而一般没有法律约束力只有经过被邀请的一方做出要约并经邀请方承诺后,合同方能成立。n在建设工程合同签订的过程中,发包方发布招标公告或招标邀请在建设工程合同签订的过程中,发包方发布招标公告或招标邀请书的行为就是一种要约邀请行为。书的行为就是一种要约邀请行为。一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理 要约:要约:n是一方当事人以拟订合同为目的,向他人提出包含合同具体内容并希望与之建立合同关系的意思表示。提出要约的一方称为要约人,另一方称为受要约人。
9、n要约必须具有订立合同的目的;首先必须符合签订合同的原则,内容必须具体确定,不得含糊,并应包括合同应具备的主要条款,还要向受要约人正式提出。n要约具有法律约束力,要约生效后,要约人不得擅自撤回或更改。n要约可以撤回也可以撤销要约可以撤回也可以撤销(特殊情况除外)n在建设工程合同签订过程中,承包方向发包方提交的投标文件的在建设工程合同签订过程中,承包方向发包方提交的投标文件的这种投标行为就是一种要约行为。这种投标行为就是一种要约行为。一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理 承诺承诺n指受要约人完全同意要约的意思表示。它是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同
10、的允诺n承诺的内容必须与要约完全一致,不得有任何修改,否则将视为拒绝要约或反要约。n承诺必须在要约规定的有效期限内向要约人提出,而承诺生效的时间就是要约人收到承诺的时刻。n承诺人作出承诺后,即受到法律的保护和约束不得任意变更和解除。n在招投标中,发包方经过开标、评标过程,最后发出中标通知书,在招投标中,发包方经过开标、评标过程,最后发出中标通知书,确立承包方的行为即为承诺。确立承包方的行为即为承诺。一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理订立合同程序订立合同程序:建设工程招标招标是要约邀请 投标投标是要约 中标中标通知是承诺有下列情形之一的,要约失效有下列情形之
11、一的,要约失效拒绝要约的通知到达要约人;要约人依法撤销要约;承诺期限届满,受要约人未作出承诺;受要约人对要约的内容作出实质性变更要约邀请要约邀请要约邀请要约邀请新要约新要约新要约新要约再要约再要约再要约再要约承承承承 诺诺诺诺签订签订签订签订合同合同合同合同 4 4、合同的条款合同的条款n合同的署名合同的署名 标明当事人的名称和住所n合同的标的合同的标的 是当事人双方的权利义务共指的对象表现形式为物、劳务、行为、智力成果、工程项目等n标的的数量和质量标的的数量和质量 标的的数量一般以度量衡作计算单位,以数字作为衡量标的的尺度;标的的质量是指质量标准、功能技术要求、服务条件等。n合同价金或酬金合
12、同价金或酬金 合同价金或酬金即取得标的(物品、劳务或服务)的一方为对方支付的代价,作为对方完成合同义务的补偿。n合同的期限和履行地点合同的期限和履行地点 合同期限指履行合同的时间限制,即从合同生效到终止的时间;地点为标的物所在地。n违约责任违约责任 违约责任即为合同一方或双方因过失不能履行或不能完全履行合同责任,侵犯另一方经济权利时所应负的责任。n解决争议的方法解决争议的方法(协商、调解、仲裁、起诉)在合同履行过程中,当事人双方对合同规定的权利和义务产生了不同的理解。5 5、合同的分类、合同的分类分类分类合同名称合同名称解解 释释按承发包工程范围划分工程总承包合同发包人将工程建设发包给一个承包
13、人的合同工程承包合同发包人将建设工程的勘察、设计、施工等的每一项分别发包给不同的承包人的合同。工程分包合同经合同约定和发包人认可,从工程承包人所承包的过程中承包部分工程而签订的合同按付款方式划分固定价格合同合同中确定一个完成建设工程的总价,施工单位据此完成项目全部内容的合同。(适用于技术不复杂、工期短的小项目)单价合同施工单位在投标时按照招标文件就分部、分项工程所列出的工程量表确定各分部、分项工程的费用的合同成本加酬金合同是业主向承包人支付建设工程的实际成本,再按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型(适用于立即开展工作、新型、技术经济指标未确定、风险大的项目)按完成承包内容划分建设工程勘察合
14、同、设计合同、施工合同 6 6、合同的作用、合同的作用n合同是双方在工程建设中各种经济活动的依据n工期:工程开工至结束时间及进度计划n工程质量、规模和范围:具体详细地写明质量要求,采取的技术手段,功能方面的要求n价格:工程总价、各分项工程的单价,工程量报价单、中标函n合同规定了双方的经济关系施工方想以低成本取得更高的利润,业主想以最小的投资完成最大的规模。用合同平衡双方的权利和经济责任n合同是双方最高的行为准则合同受法律保护,双方必须以合同为核心,在合同的约束下进行建设n合同是工程建设过程中解决双方争议的依据判定双方的争议时是以合同的条文为依据,来判定双方的责任和权力;争议的解决方法和解决程序
15、按合同约定执行,对承包人来说,合同确定了他们在工程中的基本地位,决定着承包工程的盈亏成败。7 7、建建设设工工程程中中的的 主主要要合合同同关关系系业主业主勘察设勘察设计合同计合同监理监理合同合同工程工程施工施工合同合同贷款贷款合同合同供应供应合同合同工程工程总承包总承包合同合同劳务供应合同劳务供应合同运输合同运输合同租赁合同租赁合同保险合同保险合同分包合同分包合同加工合同加工合同合同的生效合同的生效指合同发生法律效力,即对合同当事人乃至第三人发生强制性。合同生效要具备下列条件:当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力合同意思表示真实,合同形式合法不违反法律或者社会公共利益合同生效时间合同成
16、立即生效;批准登记生效;约定生效当事人双方可以对合同的效力当事人双方可以对合同的效力约定附加条件约定附加条件合同的无效合同的无效无效合同没有法律约束力;如是部分合同无效,不影响其它部分的法律效力;不影响合同中独立存在的有关解决争议条款的效力;因该合同取得的财产,应予以偿还或折价补偿,双方各自承担自己的责任;无效合同的确认无效合同的确认一方以欺诈、胁迫手段订立的合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、集体或个人利益的;以合法的形式掩盖非法目的的;损害社会公共利益的;违反法律、行政法规的强制性规定的。8 8、合合同同的的效效力力 9 9、合同的履行、合同的履行 合同履行的概念合同履行的概念指当事人
17、双方根据合同的条款,实现各自享有的权利,并承担各自负有的义务和责任。合同的履行是依法成立的合同必然产生的结果,是合同效力的重要组成部分。n合同成立是合同履行的前提;合同履行是订立合同的目的合同成立是合同履行的前提;合同履行是订立合同的目的得以实现的手段。得以实现的手段。n合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权就是一方当事人有依法对抗对方要求或否认对就是一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。合同规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和先履方权利主张的权利。合同规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和先履行抗辩权行抗辩权一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理
18、n合同的变更合同的变更指有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前,由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。一方申请,双方协商,达成一致,形成协议n合同的转让合同的转让是指在合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人。合同转让可分为合同权利转让、合同义务移转、合同权利概括移转n合同的终止合同的终止是指因一定事由的产生或出现,使合同权利义务归于消灭,合同关系在客观上不复存在;合同完成而终止,验收合格移交业主;一方要求变更或解除合同,协商达成一致提出方赔偿对方n变更、解除合同的程序和当事人责任变更、解除合同的程序和当事人责任程序程序:要约承诺;当事人责任当事人责任:请求方或违约
19、方承担责任n违约责任违约责任是指合同当事人违反合同约定,不履行义务或履行义务不符合约定所承担的责任。违约行为:违约行为:拒绝履行、迟延履行、不能履行、不是当履行责任方责任方式:式:继续履行、采取补救措施、赔偿损失免责事由:免责事由:不可抗力的原因n合同争议处理合同争议处理和解、调解、仲裁、诉讼;双方协商合作履约为重,协商不成第三方调解,调解不成提交仲裁 案例分析:案例分析:n某工程中标单位在投标文件中承诺不分包。但在中标签订合同后即提出分包申请。业主当即批复同意,将包括特大、大、中、小桥共9座和3.8公里的路基在内的部分主体和关键工程分包给其他承包人。n问题:问题:这种做法是否妥当?n分析:分
20、析:从形式上看,是招标人与中标人之间的一种合同变更行为。合同法规定当事人双方协商一致时可以变更合同,但前提是不得违反法律法规和社会公共利益,否则视为无效的民事行为。招投标法第48条规定“中标人不得向他人转让中标项目,也不得将中标项目肢解后分别向他人转让”因此,本案例中标部分主体和关键工程分包是违反招投标法的行为,可视为无效的法律行为。一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理一、合同的基本原理二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理 概念概念 n委托人(业主)与监理人(合同的主体)就完成委托的工程项目监理工作(合同的客体),明确双方权利义务(合同的内容)达成的协议
21、特征特征n属于委托合同的一种,是技术使用权(无形动产)的转让监理合同具有经济合同(为实现一定的经济目的而签订)和技术合同(为确定各类技术活动而签订)的双重性n当事人双方具有法人资格,监理人符合资质、业务范围的要求n监理合同具有从合同性(必须以其他合同的存在为前提才能成立的合同)业主通过监理合同委托监理单位管理勘察设计施工合同n监理合同标的是服务,服务对象具有单一性和固定性(建设工程)监理合同履行的周期长 1 1、监理合同的订立、监理合同的订立n订立监理合同符合国际惯例,是做好监理工作的必要条件n使双方明确认识到各自应承担的责任、义务和权力,便于开展工作n对双方具有法律约束力,可以有效地保护双方
22、的合法权益授予监理人权限的权利;对其他合同承包人的选定权;工程重大事项的决定权;对监理人履行合同的监督权;负责外部关系的协调;做好与监理人的协调;合理时间内对监理提交事宜作出决定;协助监理人做好工作;包括予以授权、提交监理所需的资料、提供信息、物质、人员服务等完成监理工作,获取酬金权力;委托人严重拖期付酬,监理人可终止合同;设计标准和使用功能的建议权;对项目质量、安全、工期和费用的监督控制权;协调各方的主持权;紧急情况的处理权;索赔权;履行监理职责;遵纪保密。委托人权利义务委托人权利义务 监理人权利义务监理人权利义务 委托监理合同的主要条款包括委托监理合同的主要条款包括n合同履行期限、地点n合
23、同内所涉及的词语定义和遵循的法规n监理单位和业主双方各自的责任、权力、义务n对合同生效、变更与终止的规定n监理酬金的计取和支付方法n争议的解决方式n其它方面的规定:按法定程序签约;双方代表人或其授权代表签约;合同洽商达成一致按纪要方式附近合同二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理 2 2、监理合同的履行、监理合同的履行 监理人应完成的监理工作监理人应完成的监理工作n正常的监理工作:正常的监理工作:在合同专用条件中明确的委托范围和内容n附加工作:附加工作:委托范围以外与正常监理工作相关的工作;如因委托人的客观原因导致工期延误增加的工作及时间后延,增加了委托时间n额外工作:额外工
24、作:附加工作以外的工作;如因非监理人原因导致施工暂停与终止引起的相关工作 合同有效期合同有效期n指完成监理正常工作、附加工作及额外工作的责任期 违约责任违约责任n违约赔偿:违约赔偿:一方违约,赔偿对方n监理人责任限度:监理人责任限度:承担责任范围内造成的损失责任;不对责任期外损失负责;不对第三方违约承担责任二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理 价款与酬金价款与酬金n正常工作酬金构成人员工资及津贴奖金人员工资及津贴奖金人员工资及津贴奖金差旅、补助等开支差旅、补助等开支差旅、补助等开支设备仪器摊销费设备仪器摊销费设备仪器摊销费外部协作费外部协作费外部协作费直接成本直接成本间接成
25、本间接成本管理人员工资管理人员工资经营业务费经营业务费办公费办公费设备仪器使用费设备仪器使用费培训费培训费成本成本利润利润税金税金酬酬 金金二、建设工程委托监理合同管理二、建设工程委托监理合同管理n取费方法取费方法按监理工程概预算百分比计取;按参与监理工作年度平均人数计取;参照惯例协商约定n附加工作酬金附加工作酬金 合同约定酬金n增加监理工作时间补偿酬金=附加工作天数 合同约定服务天数n增加监理工作内容补偿酬金另签协议商定n额外监理工作酬金额外监理工作酬金n奖金奖金 奖金=节省工程费用额 报酬比率(合同专用条件中约定)n支付支付 双方协商支付方式(一般为首付款后,月等额支付最后结清尾款)专用合
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