中国传统法文化论纲.docx

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1、中国传统法文化论纲中国传统法文化自成一系，历4000余年，始终绵延不绝，而与中国文化相假 设的其他古国文化，或者已夭折，或者已转易，惟独中国能以其自创之文化绵 永其独立之民族生命。（梁漱溟”中国文化要义”）中国传统法文化适足代表了 中国文化的这一特色，可谓悠久而深远。中国传统法文化的生成要件传统法文化的地理背景中。国是一个地处东北亚大陆、资源丰富的陆性国家, 长期以来，先民在这块土地上耕织繁衍，生生不息，创造了灿烂的农业文明，也 孕育了厚重的传统法文化。由于气候适宜，土质松软，只要勤于稼稽，就能从土 地里获得丰厚的回报又;因为四围封闭，外出艰难，也惟独勤于稼稽，才干保证 最稳定的生活来源。这就

2、使得人们安土重迁，世代固定在一块土地上，人们的生 活不依赖于市场，商品经济因此不兴旺。中华传统法文化之所以长期未受外来因 素的影响,以及它在相因的缓慢开展中所表现出来的保守性和孤立性，与地理环 境关系莫大。侬经济的生产方式。幅员广阔、相对封闭的农耕环境决定了我国古代的经 济形态向来是自给自足的小农经济。在这样的生产方式中，不容易会萃成雄厚的 商业资本，一切资本最后都向田土房宅上靠拢，使得小农经济形态极具稳定性。日出而作、日落而息成为古人普通生活的主要模式合;族而居、同居共财成为社 会经济生活的根本形态重;农抑商成为历代的根本国策。法律所调整的社会关系 是相对稳定的，由此也使得几千年的中华传统法

3、律文化很少有实质性的变化。家族本位的宗法社会形态。宗法源于氏族社会末期的父系家长制。由于中国 走向文明的特殊途径，使得宗法政治制度化，强调国家相通，所谓国之本在 家，家齐而后国治，治家与治国，理出于一。进入封建社会后，宗法制度 不直接表现为政治制度，但是其构造和体系得到继承和发扬，特别是其根本精神 和原那末更是渗透到整个社会,封建家长制家庭就是宗法制度的衍生物和宗法社 会的缩影。以族长和祠长为首领的家族统治既有一定的独立性，又同地方基层官 府互相支持，表达了族权与政权的密切结合。封建法律从稳固国家统治出发，使 亲情义务与国家秩序相统一,不仅伦理法律化，而且确认调整家族关系的家族法 在传统法律中

4、占领突出的位置。中国传统法文化的个性特色在农业经济、皇权专制、儒家伦理等因素的作用下，传统法文化自成一体， 饶有特色。1、法律体系中表达以农为本的色采。虽然古代也曾经浮现过商品经济一度 繁荣的朝代，但是在整个古代社会，商业经济在国家经济中的影响甚微。因此 凝在农业经济根才氐之上的法律体系，必然又以保护和开展农业经济为其根本。而重 农抑商、奖励耕织的国家政策，更强化了这种农本主义的法律体系就。立法而言， 土地是从事农业生产的物质根抵，也是最重要的资源，因此土地立法备受重视。比方西周的井田制，战国青川木楂的”为田律：云梦简中的田令和田律，西汉的“田令，新莽田制，北地令，北齐、北周的田令，隋唐均田

5、令和宋田令等等，都是专门的土地立法。除单行法外，历代正律中均用很大的篇 幅规定侵犯破坏土地制度的罪与罚，以保证土地法令的贯彻施行。与农业生产相联系的水利、环境、畜牧、厩库、天文历法，也都受到历代立 法者重视。特别是天文历法方面的规定,更能反映这种农本主义法律体系的 外乡特色。史书说夏朝就已经制定出了我国最早的适合农业生产所需的历法夏 小正二 商代制定了阴阳历，并设专官掌管历法。周时周天子根据农时和季节发 布有关农耕的法令。时第一次颁行了全国统一的历法“颛顼历”，汉以后向来到明 清，历朝都制定有历法。因为历法对农业生产的重要性，古攵历代法典都对破坏或 者私习天文历法的行为赋予极其严重的惩罚。这在

6、世界法律史上是很少见的。历法 的兴旺与法律对它的维护是农本主义法律体系最鲜明的表达。2、重教化、慎刑罚的人文关心。传统文化以儒家文化为主体，从孔子的“仁 者爰人的仁学到孟子将爱人具体化为亲亲而仁民，仁民而爱物的仁政 主，再到董仲舒的法天意而归之于仁的天人合一学说，仁爱忠恕观念始 终摆布着中国文化的走势，作为中国文化的重要组成局部的法文化也在不同的层 面都表现出重教化、慎刑罚的人文关心。其一，德主刑辅，主重教化。西周统治者从殷不敬其德，乃早坠其命的结局中，制定了 克明德慎罚的方略。至汉代这个观念趋于成熟，形成为了 德主开I辅的法制模式，之后得到历代统治者的高度认同。明德旨在将人们的 犯罪意图）民

7、灭在萌芽状态，而慎罚那末有助于发挥法律禁民为非的教化功能荀。子说:明礼义以化之，起以治之，重刑罚以禁之。德与刑的终极目的都是为了建立 尚德明法的和谐社会，以维持国家的久安。其二，宽仁慎刑，重惜民命。历代法律在儒家人本思想影响下表现出重惜民 命的特点。汉文帝之废除肉刑，北孝文帝之废除门房之诛，其出发点都是强 调民命为尤，借以昭示宽仁慎刑。特别是对于死刑的执行规定了严格的程序， 历代在正常情况下，死刑的执行权均由朝廷掌握，而且从唐朝首创九卿议刑 之制，到明清秋审大典与死刑奏报制度确实立，都表现了对民命的重视。其三，矜老恤幼，保护弱小。自汉朝起，法律对老、幼、残、疾等社会弱势 群体还实行血刑，唐律疏

8、议”以来的历代法典，都规定了对年70岁以上、15岁 以下，废疾笃疾和孕妇等社会弱势群体不得刑讯，并可减免刑罚。这些规定不断 被充实，充分展示了传统法文化中的人文关心。3、法律义务与伦常义务相交融。家国T本的宗法社会形态对法文化的突出 影响，就是法律义务与伦常义务的交融。在中国传统的乡土社会，根本的单位是 家，国是家的放大。家以宗法血缘为根抵，国以政治伦理来强化。规血缘关系的 是家法（家族法），规政治伦理的是国法。在这样的历史条件下，除国家制定法外， 还存在着另一个系统，那末是家法。两者是相通的，凡属违反国法的行为必为家 法所严禁，而违反家法的行为也必为国法所不容。家法同国法一样，承载着教化 与

9、处分的双重功能，如果说国法侧重于治国平天下,家法那末侧重于修身齐家。对家的伦常义务与对国的法律义务之间，缺乏一条明晰的界限。对家的义务，重 在孝，所谓亲亲父为首，百善孝为先，这既是普通伦常义务，也是法律 义务，子违反孝道，要处以很严重的刑罚。而对国的义务，那末在忠，所谓尊 尊君为首，臣事君以忠。在朕即国家的专制社会里，对国家的义务又 转化为对国君的义务。法律制度与伦常纲纪都作为治世之具被君父运用着。 这两者的相交融成为传统法文化与世界其他法文化最大的区别之一。4、引礼入法，道德与法律相互支撑。荀子说：“治之经，礼与刑，清晰 地表达了礼刑二柄在治国中的作用。汉以前，礼更多是从正面规定了国家生活的

10、 许多方面,并使之制度化，而刑那末是对侵3EU的行为的一种救济。礼以别 为本，以差等著称;刑以齐为本，以公平闻世。礼的差等式规与刑的公平性 衡量外表上相矛盾，但实质上未隔刑不仅同源，而且都以维护等级特权秩序为目 的。所谓天秩有礼，天讨有罪，故圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑。 正因为目的一致，才有可能引礼入法。汉儒家通过说经解律，开辟了引礼入法的重要途径。至西晋确立竣礼教之 防，准五服以治罪的定罪量刑原那末，标志着引礼入法的重要阶段。此后，礼 作为制度性建立的作用逐渐减,而作为精神性建立的作用得到开展，成为一种 道德体系。至唐代，礼的根本规取得了法的形式，构成为了封建法律的重要容， 成为传统

11、法文化的一大特色。引礼入法，使法律道德化，法由止恶而兼劝善；以法附礼，使道德法律化， 违反礼教亦需受到法律制裁，道德与法律相互支撑，正所谓德礼为政教之本， 刑罚为政教之用，犹昏晓阳秋相须而成者也。由此不难理解传统法何以持续 4000年之久而根本未发生断裂。5、法、理、情三者的统一。传统法文化于博大之中还蕴含着一种中庸和平 之道，其表现就是法、理、情三者的统一，无论是立法还是司法过程中，均将这 三者综合考量理。，主要尉旨以纲常为核心的政治伦理和表达世俗规那末的事理。 经过汉儒董仲舒的论证，又将纲常之理奉为天理。从此，国法也多循三纲之理而 制定，并以绸P三纲为使命，表达了中国古代独特的“天人合一的

12、观念。至于 情，主要是指社会中人与人相处的规，即所谓人情、世情、社情。孔子说：己 欲立而立人，己欲达而达人，己所不欲，勿施于人”，成为后世处理人情最 根本的准那末。儒家不仅从社会政治学的角度沟通了理、法、情三者的界限，还 从天人感应出发，将天理、国法、人情三者联系起来，使三者协调统一，以确保 社会有序，国家稳定。循理定法，法合于理，使法可信，增强了法的权威;法顺 民情，又使法可行，还赋予法律某种亲和感，使法律贴近生活，凸现了古代法律仁的基调。在中国法制漫长的开展过程中，形成为了执法、明理、原情的在统一关系。 法与情、理合，不仅加强了法的权威性，也加强了社会渗透力。因此历代圣君 贤相都力求做到奉

13、理、执法、原情，并将这三者的和谐统一看做是强国之本、 固国之源。它不仅是中华法文化积淀中的重要传统，也对儒家文化圈的各国有着重要的 影响。6、皇权至上的法制模式。中国无论是奴隶制还是封建政权，均采取专制主 义政体。君主口含天宪，具有绝对的权威，君主的意志是法律的根本渊源，君主 发布的诏、令、诰、谕、敕是具有最高效力的法律形式，也是指导国家活动和司 法实践最有权威的根据。随着专制主义的不断强化，皇帝不仅拥有超越于法律之上的一切权力，甚至整个国家都被看成皇帝个人的私产。作为国家意志的法律是 以皇帝个人名义发布的，即所谓钦定，三尺法安在哉”前主所是著为律， 后主所是疏为令。正可看成是皇权至上法制模式

14、的注脚。皇帝又掌握着最高司 法权，是大案要案的最终裁判者。在漫长的历史开展中，皇权向来沿着螺旋上升 的轨迹不断膨胀。无论从封建君主制统治的时间和程度还是法律对君权的全面确 认来看,任何一国都逊于中国，由此形成为了中华传统法文化所特有的皇权至上 的法制模式。中国传统法文化的价值中国传统法文化是中华民族珍贵的精神财富，许多方面表现了中华民族的先 进性，是古代物质文明和精神文明高度兴旺的产物。蕴含于其中的民族性的合理 的因素，譬如，重惜民命的民本主义法律观念;注重教化、综合为治的一贯传统; 法、理、情相统一以缔造和谐的法律环境引;礼入法，法律与道德相互支撑等等， 都是可以跨越时空，具有强大的生命力的，是可以为现代法治提供历史借鉴的。 古人说：鉴于往事，有资于治道，切不可无视建立现代法治的资源，导致明 珠蒙尘，否那末就不可能建立出真正适合中国国情的民族法律文化。中华法文化也是中华民族文化积淀的集中表达，是民族智慧的结晶。无论是 制度层面还是精神层面，都为保持古代社会稳定和经济繁荣、民族兴旺起到了积 极作用。尊重和宏扬优秀中华传统法文化，是因为她可以增强民族的凝结力、自 豪感和自信心，有效地减少社会离心因素。同时批评地总结悠久的传统也往往是我们建立新的法文化的起点。凝炼心志，重新审视作为世界法律文明中的中华法文化，取其菁华，去其糟粕，对于我国屹立于世界先进法治国家之林是有所裨益 的。