2022年司法考试卷三最新模考试题及答案解析(4).docx

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1、2022年司法考试卷三最新模考试题及答案解析(4) 2022 年司法考试卷三最新模考试题及答案解析 (4) 1 下列相关民事权利的说法，错误的是： A. 商标权既属于支配权，又属于肯定权 B. 抵销权是一种恳求权，它以债权作为基础权利一 C. 抗辩权的行使，须以恳求权存有并且提出恳求为前提 D. 企业的名称是一种专属权，但能够依法转让 参考答案： B 参考解析：商标权是属于学问产权 . 是广义的对物权，具有物权的属性，仅仅其客体是无形财产，丽物权的客体是有形财产，即特定物， 这是两者的区分。商标权具有对世权 ( 肯定权) 、支配权的特性，所以 A 项精确; 抵销权是一种形成权，而不是恳求权，所

2、以 B项错误; 抗辩权 的行使须以恳求权存有且提出恳求为前提，它随恳求权的歼灭而歼灭。 所以 C项精确; 企业的名称是一种专属权，名称权是财产权，能够依法 转让，所以 D项精确。 2 韩国游客 11 人在我国广州亚运会期间来到中国为本国运动员加 油助威。游客团在运动会期间下榻在广州天宇宾馆，后因住宿问题与 天宇宾馆发生争议。这些韩国游客要起诉，哪级法院有管辖权 ? A. 人民法院 B. 高级人民法院 C. 中级人民法院 D. 基层人民法院 参考答案： C 参考解析：级别管辖，是指根据肯定的标准，划分上下级法院之 间受理第一审民事案件的分工和权限。我国法院共分为四级，每一级 都受理一审民事案件，

3、详细分为： (1) 依据民事诉讼法第 17 条的规定，基层人民法院管辖除法律规定外的第一审民事案件。这实际是 将绝大部分民事案件划归基层法院管辖。 (2) 依据民事诉讼法第 18 条的规定，中级人民法院管辖下列第一审民事案件：重大涉外案件， 所谓重大涉外案件是指争议标的额大，或者案情困难，或者居住在国 外的当事人人数众多的涉外案件 ; 在本辖区有重大影响的案件 ; 人 民法院确定由中级人民法院管辖的案件。 (3) 依据民事诉讼法第 19 条的规定，高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。 (4) 依据民事诉讼法第 20 条的规定，人民法院管辖下列第一一审 民事案件：在全国有重大影响

4、的案件 ; 认为理应由本院审理的案件。 本案中韩国游客共 11 名属于重大涉外案件，应由中级人民法院管 辖。所以本题答案选 C项。 3 甲在家里打扫卫生，将一件旧外套当垃圾扔掉，未发觉妻子藏 在口袋里的 5000 元。外套被邻居乙捡回。甲妻发觉后，与甲一同找到 乙索要 5000 元，乙拒不归还。下列说法中精确的是： A. 甲的抛弃行为使其对该 5000 元的全部 权歼灭 B. 乙依据先占原则取得该 5000 元的所 有权 C. 该 5000 元为埋藏物，乙为发觉人，应取得全部权 D. 乙应将 5000 元返还给甲 参考答案： D 参考解析：抛弃必需是财产全部人主动放弃其对动产的全部权。 本题中

5、甲只有抛弃旧外套的意思，而没有抛弃 5000 元的意思表示，所 以对于该 5000元不成立抛弃，乙也就不能主见先占而取得全部权。故 A、B项错误。该 5000 元为隐藏物而非埋藏物。物权法第 114 条规 定：“拾得漂流物、发觉埋藏物或者隐藏物的，参照拾得遗失物的相 关规定。”第 109 条规定：“拾得遗失物，理应返还权利人。拾得人 理应即时通知权利人领取，或者送交公安等相关部门。”故乙应将该 5000 元返还给甲。故 C项错误，D项精确。 4 2022 年 5 月 12 日，张某与王某签订了借款协议，张某向王某借 款 10 万元，定于 2022 年 5 月 12 日返还。协议书经公证处公证。

6、公证 书上写明：假如债务人不履行义务，届时可申请强制执行。合同签订 后，王某照实履行了合同义务。但是， 2022 年 5 月 12 日张某却没有还 款。王某以张某未履行合同义务为由，向法院申请执行。本案可由哪 一法院执行 ? A. 公证处所在地人民法院 B. 张某财产所在地人民法院 C. 王某居处地人民法院 D. 张某居处地或王某居处地人民法院 参考答案： B 参考解析：民事诉讼法第 224 条规定：“发生法律效力的民 事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法 院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人居处

7、地或者被 执行的财产所在地人民法院执行。” 民事诉讼法看法第 256 条规定：“民事诉讼法其次一百零一零七条 ( 现为第 224 条) 其次款规定的由人民法院执行的其他法律文书，包括 仲裁裁决书，公证债权文书。其他法律文书由被执行人居处地或者被 执行人的财产所在地人民法院执行 ; 当事人分别向上述人民法院申请执 行的，由最先接受申请的人民法院执行。” 据人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 ( 试行)( 以 下简称民事诉讼执行规定 ) 第 10 条的规定：“仲裁机构作出的国 内仲裁裁决、公证机关依法给予强制执行效力的公证债权文书，由被 执行人居处地或被执行的财产所在地人民法院执行。前款案

8、件的级别 管辖，参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。” 人民法院关于适用 ( 中华人民共和国仲裁法 ) 若干问题的说明 ( 以下简称仲裁法说明 ) 第 29 条规定：“当事人申请执行仲裁裁决 案件，由被执行人居处地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管 辖。”据此，应选 B项。 5 依据企业破产法的规定，下列哪一项属于破产债权的范围 ? A. 破产债权在破产宣告后的利息 B. 债权人参与破产程序的费用 C. 对破产人科处的罚金、罚款和没收财产 D. 票据追索权 参考答案： D 参考解析：企业破产法第 107 条第 2 款规定：“人民法院受 理破帝申请时对债务人享有的债权称为破产债权。

9、”依据该法第 46 条 的规定，破产债权在破产宣告后的利息不得成为破产债权。债权人参 加破产程序的费用也不得成为破产债权，这有助于促使债权人节制破 产费用，并可避开因个别债权人恶意扩大费用支出而损害其他债权人 的利益。破产宣告前，司法机关、行政机关对破产人作出的罚金、罚 款和没收财产等惩罚确定，假如没有执行，在破产宣告后即不得再执 行。因为，破产宣告后，破产财产即成为供全体债权人公允清偿的财 产。此时假如接着执行这些惩罚确定，则无异于让债权人代破产人受 过。所以，本题的应选项为 D项。 6 甲公司向乙银行贷款 l000 万元，以自己的办公楼实行抵押，在 抵押时只在房产部门办理了房屋抵押权登记，

10、未在地产部门办理土地 运用权抵押登记。后甲公司无力还款，乙银行欲行使抵押权，同时因 甲公司的其他债权人欲行使债权而发生纠纷。下列表述精确的是： A. 抵押无效，因为房地抵押理应同时登记 B. 抵押无效，乙银行和甲公司的其他债权人对拍卖房地价款按债 权比例受偿 C. 房屋抵押有效，乙银行对拍卖土地运用权所得无优先受偿权 D. 房屋抵押有效，乙银行对拍卖土地运用权所得亦享有优先受偿 权 参考答案： D 参考解析：本题涉及房地产抵押问题。物权法第 l82 条规定： 以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地运用权一并抵押。 以建设用地运用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依 照前款规定一

11、并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。担保法第 36 条规定：以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围 内的国有土地运用权同时抵押。以出让方式取得的国有土地运用权抵 押的，理应将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。乡 ( 镇) 、村企业 的土地运用权不得单独抵押。以乡 ( 镇) 、村企业的厂房等 的，其占用 范围内的土地运用权同时抵押。可知，在我国实行“地随房走”和 “房随地走”的房地产抵押制度。本题中，甲公司将其全部的办公楼 设定抵押，虽未到土地部门办理土地运用权抵押的，但其土地运用权 也应列入抵押权的效力范围。故乙银行对拍卖土地运用权所得也享有 优先受偿权。本题精确选项为 D项。 7

12、 在一份保险合同履行过程中，当事人就合同所规定的“意外伤 害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受损害应属于赔付 范围，保险公司则认为投保人所受损害不属于赔付范围，两种理解各 有其理。在此情形下，法官理应如何说明条款的含义 ? A. 根据通常含义实行说明 B. 根据公允原则实行说明 C. 根据法理实行说明 D. 根据对保险公司不利的原则实行说明 参考答案： D 参考解析：依据合同法第 41 条的规定：“对格式条款的理解 发生争议的，理应根据通常理解予以说明。对格式条款有两种以上解 释的，理应作出不利于供应格式条款一方的说明。格式条款和非格式 条款不一样的，理应采纳非格式条款。”本题中保险

13、合同中的“意外 损害”条款为保险公司事先拟定好供应给投保人的，故应根据对保险 公司不利的原则实行说明。 8 张某自有房屋一处。其子张小乙结 婚，张某将该房屋赠与张小 乙，并办理房屋过户手续。 2022年 3 月 7 日，张某不幸摔断右腿，生 活不能自理。张某要求张小乙护理自己或花钱雇人护理，张小乙拒绝。 经查张小乙收入颇丰。有人劝张某撤销对张小乙的房屋赠与，但张某 迟疑不决。至 2022年 6 月 1 日，张某最终确定撤销对张小乙的房屋赠 与。下列陈述精确的是： A. 张某不能撤销赠与，因为房屋已实际交付，并办理房屋过户手 续 B. 张某能够撤销赠与，因为张小乙不履行其应尽的扶养义务 C. 张

14、某不能撤销赠与，因为撤销权应自赠与人知道或理应知道撤 销缘由之日起 l 年内行使 D. 张某能够撤销赠与，因为张某生活困难，而张小乙收入丰厚 参考答案： C 参考解析：合同法第 192 条规定：“受赠人有下列情形之一 的，赠与人能够撤销赠与： (一) 严峻侵害赠与人或者赠与人的近亲 属;( 二) 对赠与人有扶养义务而不履行 ;( 三) 不履行赠与合同约定的义 务。赠与人的撤销权，自知道或者理应知道撤销原之日起一年内行 使。”赠与的法定撤销，是指在赠与财产权利转移后，在法定条件下， 可享有的撤销赠与合同的法定权利。张小乙有水平但却拒绝其应尽的扶养义务，是赠与的法定撤销的条件之一，但张某行使该撤销

15、权超过 除斥期间一年的期限，因而，张某不能撤销该项赠与。当然，张某有 权要求张小乙履行法定的赡养义务。故本题精确答案为 C项。 9 张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的恳求超 过诉讼时效，法院理应如何处理 ? A. 裁定不予受理 B. 裁定驳回起诉 C. 受理后通过审理判决驳回诉讼恳求 D. 受理后通过审理裁定驳回起诉 参考答案： C 参考解析：依民事诉讼法看法第 153 条的规定：“当事人超 过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中 断、延长事由的，判决驳回其诉讼恳求。”故本题应选择 C项。考生 应当留意用何种裁判驳回。驳回诉讼恳求是以判决的形式作出的，是 对

16、原告实体权利的判决，原告不得对被驳回的诉讼恳求再提起诉讼 ; 驳 回起诉则不同，它是以裁定的形式作出，驳回的仅仅是当事人程序上 的权利，是指当事人的起诉不符合法律规定的起诉条件，因而被驳回。 当事人仍能够就被驳回的诉讼恳求向有管辖权的人民法院提起诉讼。 10 甲 4 年前遗失摄像机一台，被乙捡到，乙出租给丁获利若干， 将近 1 年后托付一拍卖行出卖给丙，丙支付 5 万元价款，后丙出租摄 像机给戊。 2 年零一个月前甲得知了丙购买自己摄像机的事实，现在甲 向丙恳求返还该摄像机，遭到拒绝。下列表述中错误的是： A. 设乙没有卖给丙的话，甲有权恳求乙返还摄像机，且不受任何 时间限制 B. 在乙出租给

17、丁期间，甲也能够干脆恳求丁返还摄像机 C. 因丙将摄像机出租给戊时尚未取得全部权，故租赁合同效力待 定 D. 设甲提前两个月向丙提出支付 5 万元并恳求丙返还摄像机，理 应受到法律的支持 参考答案： C 参考解析：依据物权法第 107 条的规定：“全部权人或者其 他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人 有权向无处分权人恳求损害赔偿，或者自知道或者理应知道受让人之 日起二年内向受让人恳求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经 营资格的经营者购得该遗失物的，权利人恳求返还原物时理应支付受 让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权 人追偿。”本题中遗失物的遗

18、失人并没有丢失全部权，所以甲对于乙 和丁享有物上恳求权中的返还原物恳求权，不受任何期间的限制，故 选项 AB项是精确的。 C项的前半句是精确的，但后半句是错误的。按 照物权法第 107 条的规定，假如拾得人将遗失物转让给第三人， 第三人属于善意的话 ( 比如在拍卖机构买得的 ) ，爱护该善意第三人的方式是失主追回遗失物但须要支付对价给第三人，但这个追回权受到 2 年的期间的限制。所 D项是精确的。 第16页 共16页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页第 16 页 共 16 页