《国际经济法》复习思考题 .doc

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1、法学院国际经济法复习思考题（海商法1315、1316专用20152016学年上）一、名词解释：1.国际合作以谋发展原则2.特许协议3.合资经营企业4.BOT5.海外投资保险制度6.布雷顿森林体系7.股票发行核准制8.内幕交易9.汇票10.常设机构原则11.法律意义上的国际重复征税12.抵免法二、简答题1.简述“国家经济主权原则”的内涵及其具体。P232.简述海外投资保险制度的概念与特征。P2873.简述国际融资协议中的“先决条件”及其包含的主要内容。P3484.简述巴塞尔委员会有效银行监管的核心原则中确立的“核心原则的目标与条件”。5、简述跟单信用证统一惯例（UCP600）中“相符交单原则”的

2、具体含义。6.简述证监会国际组织在工作中的主要目标。P4447.简述国际税法的宗旨与基本原则。P4748.简述双重征税协定的解释规则。P5149.简述双重税收协定中规定的税收无差别待遇原则的主要内容。P513（1）国际无差别，即不因具体纳税人的国籍不同而在纳税上受到歧视待遇。（2）常设机构无差别、即缔约国一方企业设在缔约国另一方的常设机构的税收负担，不应高于进行同样活动的缔约国另一方企业。10、简述关于承认与执行外国仲裁裁决的纽约公约规定外国法院可以拒绝执行外国仲裁裁决的情形。P609三、论述题1试述国际经济法中“国家经济主权原则”的确立及其内涵。P2389 2.请结合国际经贸法律实践，阐述国

3、际经济法基本原则“公平互利原则” 的内涵及实质价值。P243.试述“跨国公司母公司对其子公司的债务责任问题”上各国主要的态度和对策以及母公司承担责任的根据。P38（一）各国的态度与对策（1）有限责任原则：由于跨国公司的母公司和子公司一般都是各自独立的法律实体，独立的法律实体和有限责任时联系起来的。所以根据有限责任原则，在内部关系上，股东的责任仅仅以出资额为限，对外则以公司的全部资产承担责任。（2）整体责任说即母公司应对其全部所有或受其控制的子公司的债务负责人，即母公司把子公司作为其代理人。这实际是将母公司把子公司看做一个企业实体来追究责任。（3）特殊情况下的直接责任即通过专门的公司集团法做出直

4、接规定，比如的德国的股份公司法规定母公司与子公司或支配企业与从属企业间的责任，依情况不同而各有区别。（二）母公司责任的根据母公司对子公司的责任应该与子公司所享有的自主性的程度相联系，视子公司自主性被剥夺的过程来让母公司付部分或全部责任：（1）在子公司具有足够或必要的自主性，是一个独立自主的自治体，能独立作出从事各种民事活动，独立对外承担民事责任时，有限责任的原则应占优势，母公司对子公司的责任不负责任。这时的衡量标准可以以法人应具备的条件为据即是否具有其经营活动所必要的资产、有自己的经营管理机构并根据自己的意思独立进行活动，承担义务时，视为子公司具有自主性，应独立承担责任（2）当子公司在某些事项

5、上的自主性由于母公司的干涉和支配，这种情况下子公司并没有完全丧失自主性而是在某些事项上丧失了自主性，因此当由于母公司的错误决策导致子公司或其债权人造成损害时，母公司应对由于其干涉控制所造成的特定损害负责任。这时的法律依据分情况而定，如果是因为母公司的干涉造成合同不能履行而导致损害发生时，可依据合同法规定追究；如果是由于母公司的过错，而发生的侵权行为按照侵权行为法有关规定。弱法律无明文规定可采用代理说即在某些事项或交易中，母公司利用其子公司作为代理人，来推行自己的政策，谋取自己的利益，从而应对自己的这种干涉造成的损害或债务承担责任。（3）当子公司由于母公司的控制而完全失去了自主性、成为母公司从事

6、不法行为的工具时，应将子公司视为母公司的分支机构，由母公司对子公司的债务直接负责任。当子公司的自主性完全被剥夺时 可适用“揭开法人面纱”4.论国际直接投资中关于“特许协议”性质问题的法律纷争。P237特许协议是指一个国家（政府）同外国投资者个人或法人约定在一定期间，在指定地区内允许其在一定条件下享有专属于国家的某种权利，投资从事于公务事业建设或自然资源开发等特殊经济活动，基于一定程序，予以特别许可的法律协议。5.试比较股票发行审核制度中“核准制”与“注册制”涵义及其的优缺点。P3806试述股票发行“注册制”后如何构建比较完善的投资者保护法律制度。7. 试述证券内幕交易的法律界定、法律责任及其防

7、范机制。内幕交易是指内幕人员以获取利益或减少损失为目的，利用内幕信息或泄露内幕信息是他人利用该信息进行证券发行、交易的活动。（1）法律界定内幕人员的界定a.传统内幕人员：包括公司的董事、监事。可以通过履行职务接触或者获得内幕信息的职务以及持有股份达到一定比例的股东。b.准内幕人员：指依据公司业务或契约关系而获得内幕的信息的人员，包括公司聘请的律师、会计师等专业人员c.公务人员：指依法对公司行使管理权或者监督权的人员d.第一手获取内幕信息者；包括其他所有直接从上述三类人员获取内幕信息的人员内幕信息的界定内幕信息是指内幕人员所知悉的、尚未公开的和可能影响证券市场价格的重大信息。根据内幕信息的性质可

8、分为两类a.公司财务、业务方面的信息或公司股票在市场供求方面的信息b.对股票价格有重大影响的信息或对普通投资者的投资决定有重要影响的信息从以下三个方面界定a.具体信息和研究观点、普通信息的区别b.信息公开的程度c.内幕信息的重要程度内幕交易行为的界定a.内幕人员利用内幕信息买卖证券b.内幕人员根据内幕信息建议他人买卖证券c.内幕人员向他人泄露内幕信息，使他人利用该信息买卖证券内幕交易的主观状态一般要求内幕交易是故意、明知的，即行为人知道自己是内幕人员，所利用的信息属于内幕信息。（2）法律责任民事责任。我国证券法规定，对于违反证券法的行为应当承担民事赔偿责任，并规定在其财产不足以同时支付罚款、罚

9、金时，先承担民事赔偿责任。刑事责任行政责任（3）防范机制报告持股数量及其变动情况即要求公司的董事监事经理等内幕人员以及持有表决权股票达到一定比例的大股东，申报其持股数量及其变动情况。禁止董事、经理交易本公司的股票：限制董事经理等内幕人员在一定时间内交易本公司的股票。内幕人员断线交易的利益归入公司。是指在确定内幕交易的法律责任时，所应遵循的法律准则和法律原则。8.试述双重征税协定与缔约国国内税法的关系。P515（1）协定和国内税法是统一的国际税法规范体系中功能作用各有侧重的两个组成部分，协定不能为缔约国创设或者扩大征税权。国内税法的主要作用是解决征税权的创设，课税对象范围和程度，以及征税的程序方

10、式的确定。协定的主要作用是在于运用冲突规范协调缔约国各方现行的居民税收管辖权和来源地税收管辖权之间的冲突。a.一方面限制缔约国一方对有关跨国所得税或财产价值行使来源地税收管辖权的范围或程度b.另一方面规定缔约国另一方在行使居民税收管辖权对其居民获得的已经缔约国一方源泉课税的所得征税时，应该采取必要的消除双重征税措施，以实现对跨国所得或财产价值的公平课税目的。c.协定对缔约国双方征税权调整的原则是消极作用原则。即协定对缔约国通过国内税法确定的税收管辖权的调整，或是维持其原来状况，或是加以限制；协定不能为缔约国创设或扩大征税权。但是在某些特别项目上，为体现缔约双方权益分配对等原则和考虑到缔约国国内

11、税制将来可能发展变化的因素，协定对缔约国征税范围和程度的划分规定，也可能宽于或高过缔约国现行国内税法的有关规定。（2）协定与国内税法既有各自相对独立的法律概念体系，又存在着彼此的配合、互相补充和共同作用的密切关系协定是缔约国双方经协商谈判达成的国际法律文件，有其相对独立的法律概念体系a.某些法律概念用语在缔约国国内税法并不存在或没有单独列明b.尽管协定在规定所得种类方面所使用的概念用语，相当大程度上等同或类似于国内税法上的概念术语，但是彼此在内涵或外延，可能仍有一定程度或范围上的差异。所以应该首先依照本身规定的概念规定进行运用。 协定是一种以缔约国双方的国内有关税法为基础的法律文件，是连接双方

12、国内税法的桥梁和纽带两者彼此配合，相互补充，共同作用于调整国际税收关系的密切联系。a.协定中的冲突规范和实体规范的功能作用，需要缔约国国内税法上的有关实体和程序规范的配合补充，才能得以施行和实现b.协定与缔约国的国内税法虽然各有相对独立的法律概念体系，但协定同时也明确规定了某些用语的含义以缔约国内法律规定的含义为准（3）在协定与国内税法冲突时，协定条款原则上应有优先于国内税法适用的效力地位。双重征税协定性质上属于约束缔约国双方的特别国际法。但是由于近年来跨国纳税人越来越频繁地利用双重征税协定进行国际避税的现实，协定优先于缔约国国内税法的地方不宜绝对化。 在确定协议原则上具有优先于国内税法效力的

13、同时，在同有关国家谈签的协定中增设必要的反滥用协定条款或附加防止滥用协定的保留和限制条件，确保双重征税协定的优先适用能真正达到其实现国际税收公平的宗旨和目的。9.试述防止跨国关联企业利用转移定价逃避纳税的法律原则和具体法律措施。P550（1）界定（2）认定属于定价转移的前提：关联公司，通常是指在资金、经营、购销等方面彼此间存在直接或间接的拥有或控制关系的企业和经济组织，包括上述方面直接或间接地同为第三者所拥有或控制的企业。（3）适用调整转移定价的法律原则（4）具体措施：规定税务机关可以按以下顺序的四种方法进行审定和调整：比较非受控价格法，将关联企业内部货物交易价格与独立企业之间相同或相似的货物

14、交易价格相比较，并以后者作为衡量的标准；转售价格法，按关联企业转售给第三方的价格扣除适当的毛利润额后的价格，作为确定关联企业之间这类货物交易的公平市场价格标准；成本加成法，成本加合理利润的办法，确定其公平市场交易的价格；其他合理方法。（5）改善我国的完善措施10试述传统国际直接投资争端解决方式及其不足与“解决投资争议国际中心”（ICSID）的管辖权。P24011.试述国际直接投资中外国投资者待遇问题及近年来的发展趋势。P26412.试解析国际项目融资的主要风险及防范风险的合同结构及其主要法律问题。（1）主要风险包括外汇管理风险外汇管理风险主要是指外汇兑换的风险。实行外汇管制和没有实行外汇管制的

15、国家的外汇市场的汇率波动大小都会影响投资回报。完工风险与原料供应风险完工风险是指当项目建设的周期较长时，在建设期间原料价格可能会发生变化，技术方面可能出现问题，员工与管理人员可能发生纠纷，这些因素都有可能导致项目工期的延误明知是资金长期压在项目上，既不能及时形成生产能力又不能产生利润。造成投资者的损失。原料供应是指项目生产所需要的原料供应数量与质量可能会出现问题，导致项目无法正常色施工和生产经营。操作风险与市场风险操作风险是指管理人员的素质，技术人员的技术水平，管理人员和技术人员的配合，技术人员与具体施工人员的配合等都属于操作管理的范畴。市场风险是指项目投产后产品销售市场方面的风险。可能项目投

16、资建设时事试销的也许建成之后变成了滞销产品。政策风险 政策风险是指东道国政府商业政策变化的风险。（2）防范风险的合同结构二元结构的项目融资合同：即项目融资投资者与项目发展公司签订融资合同，项目发起人与投资者签订担保合同。三元结构的项目融资合同：投资者向投资公司投资，项目发起人对投资者提供担保。投资者与项目发展公司签订投资合同，项目发起人与投资者签订完工担保合同。项目发展公司操作的项目投产后，其产品销售给特定的买家或大众市场后，再用销售收入偿还投资或贷款四元结构的项目融资合同：（3）主要法律问题合同的法律问题a.是投资者如何收回投资，并获得利润过程中的权利义务问题；b.是项目发展商为完成项目并使

17、其转入商业运行过程中的权利义务问题。补偿问题 贷款银行对项目融资后，如果项目最终不能还款，或担保最终不能兑现的话，法律将采取措施进行补偿。我国的做法一般是在调解的基础上，将项目的当事人各方协商债务重组，并继续完成该项目，在项目投产后，按重组的合同规定偿还。项目融资的追索权追索权是指项目投资人因为没有如期获得项目运作的经济收益而对项目经营方提出的赔偿的权利。融资合同中的追索权多数是有限的即仅限于工程项目本身的收入范围内，或者限于项目形成的产品收入范围内等。13.试述双边投资协定的主要内容。P301（1）关于投资者和投资的界定投资者对于受保护的投资者，双边投资协定一般均规定为缔约双方国家的自然人、

18、法人或不具有法人资格的企业和其他社团。即受保护的投资者是指a.具有缔约国国际或在缔约国境内有住所的自然人b.依缔约国法律设立、或在该缔约国国内有住所的法人或非法人经济实体c.由缔约国公民或法人控制的第三国或对方缔约国的公司，后者采用资本控制原则来确定受保护的投资者投资首先，受保护的投资必须是根据缔约各方各自有效的法律所许可的，或者是依据其法律、法规接受的投资。这既是对资本输入国国家主权的尊重，也是该项投资能受到保护的基本前提其次对于受保护的投资及于投资有关的活动，双边投资协定通常采取概括式和列举式相结合的方式予以规定。包括的范围比较广既包含财产权也包含知识产权和特许权，以保证协定具有足够的灵活

19、性便于将股权投资和非股权投资都攘括于内，并适应新的投资形式（2）关于外资准入及待遇的规定公平公正待遇（已进入市场经营）这一原则属于云泽星规定，统领其他具体的待遇标准，并弥补具体待遇标准的不足，是外国投资者在东道国的投资和与投资有关的活动能始终享受非歧视性的待遇，而得到充分的保障。主要包括以下几种要素：适当注意、正当程序、透明度、善意最惠国待遇（市场准入阶段），是指根据条约，缔约国一方有义务给予缔约国他方不低于其给予任何第三国的待遇。主要包括缔约国的一方投资者的投资和与投资有关的投资活动在缔约国他方境内享有不低于缔约国他方给予任何第三国国民或公司的待遇。其次不适用最惠国待遇的例外情况。国民待遇（

20、市场准入阶段），要求东道国给予外国投资者的投资和与投资有关的活动以不低于或等同于内锅投资者的投资和与投资相关的活动的待遇。在实践中出现了将国民待遇与最惠国待遇相结合的趋势。（3）关于政治风险的保证国有化和征收及补偿的保证a.国有化条件国有化或征收，必须是处于国家公共利益的考虑；必须是对外国投资者采取无差别待遇；必须对外国投资者予以公正补偿；必须以一定的法律程序进行。b.征收和国有化的方式：国际投资法中的征收和国有化是指东道国针对外国私人财产而采取的收归国有或剥夺，妨碍其所有权的行为。c.征收和国有化的补偿：发达国家认为“充分、及时、有效”的补偿措施原则；发展中国家认为“适当、合理”的补偿标准关

21、于利润汇出的规定汇兑与转移是指外国投资者的投资原本、利润和其他合法收益可自由的兑换为自由兑换的货币并可以自由的转移出东道国境内，双边投资协定对有关内容a.自由转移原则即保证投资者的投资原本及合法收益能自由的兑换和转移b.货币的转移应遵守东道国的法律规定，特别是已经存在的外汇管制方面的法律法规。c.关于转移的货币，大多规定为可自由兑换的货币d.例外规定，即规定在可自由兑换、自由转移的前提下，允许投资接受过在国际收支平衡困难时，依照一定的条件，对资本和利的自由转换是以若干限制（四）代位条款代位权是指投资者在母国对其投资者在东道国因政治风险遭受的损失予以赔偿后，母国政府将取得投资者在东道国的有关权益

22、和追偿权。但不得超出原投资者所享有的权益，除此之外投资者母国可以依照国际法向东道国提出该限度以外的其他要求，但其代位权的行使必须受到东道国法律的制约，但在某些情况下也允许投资者与母国投资保险机构在东道国法律许可范围内做出适当安排。（五）关于争端解决的规定国际投资可能会产生两种争端：一种是缔约国双方在协定的解释和适用方面的争端；另一种是缔约一方（东道国）与另一方投资者之间的争端。对于前一种争端，协定一般规定可以通过外交途径解决或通过国际仲裁解决，而对于后一种争端，协定一般同意应首先通过双方的协商谈判解决， 如果不能解决，投资者或者可以在东道国国内通过行政或司法程序进行救济，或者按照协定的规定将争端提交“解决投资争端国际中心”(ICSID)仲裁解决。14.试述国际直接投资中关于“国有化及其补偿问题”的法律纷争。P278