正保-二建【工程法规】《2022年冲关宝典》.pdf
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1、 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 2022 年二级建造师建设工程法规及相关知识冲关宝典 2Z201000 建设工程基本法律知识2022 年二级建造师建设工程法规及相关知识冲关宝典 2Z201000 建设工程基本法律知识 2Z201010 建设工程法律体系 2Z201010 建设工程法律体系 1.我国法的形式主要分为七类:(P2-4)法律形式 名称特征 制订单位 宪法 宪法 全国人大 法律 XX 法,民法典 全国人大及常委会 行政法规 XX 条例 国务院 部门规章 XX 规定、办法、实施细则 国务院各部委 地方法规(
2、自治、单行条例)XX 地方 XX 条例 地方(省级及设区的市)人大及常委会 市级报省级四个月内批准实施 地方政府规章 XX 地方 XX 规定、办法、实施细则 省级和设区的市、自治州人民政府 法律形式 名称特征 制订单位 2.法的效力层级:(P4-5)处理方式 1 同级别地方法规同级别或下级地方政府规章(同级别人大制定的比政府制订的效力大)2(更重视人大、地方)3 由国务院裁决 4 由国务院裁决 3.备案和审查(宪法和法律不用备案和审查)(P5)备案 备案审查对象 备案审查机关 行政法规 全国人大常委会 地方性法规、自治条例和单行条例 全国人大常委会和国务院 部门规章、地方政府规章 国务院(无全
3、国人大常委会)审查 行政法规、地方性法规、自制条例和单行条例同宪法、法律抵触 全国人大常委会审查【速记】一般所有的上位法制定机关备案,且逐级备案,宪法、法律无需备案审查 2Z201020 建设工程法人制度 2Z201020 建设工程法人制度 1.法人应当具备的条件:(1)依法成立;(2)应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费;(3)能够独立承担民事责任;(4)有法定代表人。(P6)2.法人的分类:营利法人营利法人 以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人。营业执照签发日期为成立日期。非营利法人非营利法人 以公益目的或者其他非营利目的成
4、立,不分配利润。包括事业单位、社会 UU,精准押题。唯一QQ139550098 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 团体、基金会、社会服务机构等。需要登记的,登记之日取得法人资格;不需要登记的,成立之日取得法人资格。特别法人 特别法人 机关法人、农村集体经济组织法人,城镇农村的合作经济组织法人,基层群众性自治组织法人等。3.项目经理部不具备法人资格,项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。(P8)2Z201030 建设工程代理制度 2Z201030 建设工程代理制度 1.代理的法律特征:代理人必须在代理权限范围内实施代
5、理行为;代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为;代理行为必须是具有法律意义的行为代理,代理行为的法律后果归属于被代理人。(P9)2.代理的主要种类:(P10)委托代理委托代理 代理人根据被代理人授权而进行的代理,又称为“意定代理”和“任意代理”。法定代理法定代理 根据法律的直接规定而产生的代理。例如,民法典规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。3.建设工程的承包活动不得委托代理。(P10)4.代理行为的终止:(P10-11)委托代理(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或被代理人死
6、亡;(5)作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止。建设工程代理行为的终止,主要是第(1)(2)(5)三种情况。5.代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任,但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第二人代理的除外。(P11)6.无权代理一般存在三种表现形式:自始未经授权;超越代理权;代理权已终止。(P12)7.表见代理是指行为人虽无权代理,但由于
7、行为人的某些行为,造成了足以使善意相对人相信其有代理权的表象,而与善意相对人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。构成要件:(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。(2)须本人存在过失。(3)须相对人为善意。这是构成表见代理的主观要件。(P12-13)8.代理不当或违法行为应当承担的法律责任。(P13)损害被代理利益损害被代理利益 由代理人承担;或由代理人和相对人承担连带责任 相对人故意行为相对人故意行为 由相对人和行为人负连带责任 违法代理违法代理 被代理人和代理人承担连带责任 2Z201040 建设工程物权制度 2Z201040 建设工程物权制度 1.物权包括所有权、用益
8、物权和担保物权。(P14-15)所有权所有权 所有人依法对自己财产(包括不动产和动产)所享有的占有、使用、收益和处分的权利。处分权是所有权内容的核心 用益 物权用益 物权 权利人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、居住权和地役权 担保 物权担保 物权 权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利 UU,精准押题。唯一QQ139550098 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 2.与土地相关的
9、物权:(1)土地所有权:城市的土地,属于国家所有。无居民海岛、矿藏、水流、海域属于国家所有。集体所有的不动产包括法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。(2)建设用地使用权:只能存在于国家所有的土地上,不包括集体所有的农村土地。设立建设用地使用权,可以采取出让或者划拨等方式,国家严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。(3)地役权:为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。(P15-16)3.物权的设立、变更、转让、消灭和保护:(P17
10、)物权变动物权变动 不动产 登记主义,登记时设立。属于国家所有的自然资源,所有权可不登记。【注意】未办理物权登记的,不影响合同效力 动产 交付主义,占有或交付时设立。【注意】机动车、船舶、航空器未登记不得对抗善意第三人 物权保护物权保护 可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决;常见保护方式:权利人请求确权;返还原物;排除妨害或消除危险;修理、更换、重做或恢复原状;损害赔偿等 2Z201050 建设工程债权制度 2Z201050 建设工程债权制度 1.债权与物权不同,物权是绝对权,而债权是相对权。主要表现在:主体、内容、责任的相对性。债是特定当事人之间的法律关系,债权人只能向特定的人主张自己的
11、权利。(P18)2.建设工程债产生的根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。(P19)无因管理无因管理:管理人没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失而管理他人事务的,可以请求受益人偿还因管理事务而支出的必要费用;管理人因管理事务受到损失的,可以请求受益人给予适当补偿。不当得利不当得利:得利人没有法律根据取得不当利益的,受损失的人可以请求得利人返还取得的利益,但是有下列情形之一的除外:(1)为履行道德义务进行的给付;(2)债务到期之前的清偿;(3)明知无给付义务而进行的债务清偿。3.建设工程债的常见种类:施工合同债(施工单位与建设单位之间)、买卖合同债(建设单位或施工单位与材料供应商之间)、
12、侵权之债(施工噪声或者废水、废弃物排放等扰民)。(P19-20)2Z201060 建设工程知识产权制度 2Z201060 建设工程知识产权制度 1.我国知识产权包括:(1)作品;(2)发明、实用新型、外观设计;(3)商标;(4)地理标志;(5)商业秘密;(6)集成电路布图设计;(7)植物新品种。(P20)2.知识产权的法律特征:财产权和人身权的双重属性、专有性、地域性、期限性。(P21)3.建设工程中常见的知识产权主要是专利权、商标权、著作权、发明权和其他科技成果。(P21)4.发明创造是指发明、实用新型和外观设计。(P21)5.发明是指产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。实用新型是指对
13、产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。外观设计,是指对产品的整体或者局部的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。(P21)6.职务作品的著作权由作者享有,但法人或者非法人组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。(P23)7.一般情况下,勘察设计文件都是勘察设计单位接受建设单位委托创作的委托作品。委托作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人。(P23-24)UU,精准押题。唯一QQ13955009
14、8 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 8.知识产权的期限(P22-24)类型 时间 起算点 专利权 发明20 年;实用新型10 年;外观设计15 年 自申请日起算 商标权 有效期为 10 年;期满前 12 月内可无数次续展,每次续展 10 年 期限内未能提出申请续展的,给予 6 个月宽展期 自核准注册之日起算 著作权 署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制 自然人作品作者终生及其死后 50 年,截止于自然人死亡后第 50 年 12 月 31 日 看作者 单位作品类50 年,截止于作品首次发表后第 50 年的1
15、2 月 31 日 看发表 9.软件著作权的归属(P24)软件著作权属于软件开发者,如无相反证明,软件上署名的为开发者 两个以上合作开发的软件 著作权的归属由合作开发者签订书面合同约定 接受他人委托开发的软件 著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定 无书面合同或合同未作明确约定 由受托人享有 国家机关下达任务开发的软件 著作权的归属与行使由项目任务书或者合同规定 项目任务书或合同中未明确规定 由接受任务的法人或其他组织享有 2Z201070 建设工程担保制度 2Z201070 建设工程担保制度 1.保证的方式有两种:一般保证和连带责任保证。(P29)一般保证一般保证 首先由债务人清偿,清偿
16、不能才由保证人承担;保证人有先诉抗辩权。下列情形之一的除外:(1)债务人下落不明,且无财产可供执行;(2)人民法院已经受理债务人破产案件;(3)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(4)保证人书面表示放弃该项权利。连带责任保证连带责任保证 履行期满后,债权人可以要求债务人或保证人承担责任。2.当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。(P30)3.不得作为保证人的有:机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。(30)4.保证担保的范围:包括主
17、债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间:可以约定,但是约定早于主债务履行期限或与主债务履行期限同时届满的,视为没约定;没约定或约定不明的,为主债务履行期限届满之日起 6 个月。对主债务履行期限没约定或约定不明的,保证期间自债权人请求债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。保证期间,债权人转让债权,未通知保证人的,该转让对保证人不发生效力。未经保证人书面同意,允许债务人转移债务,保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任,但另有约定的除外。第三人加入债务的,保证人的保证责任不受影响。未经保证人书面同意,减轻债务的,保证人对变更后的债务承担保证责任;加重债务的,保证人对加重的部分
18、不承担保证责任。变更主债权债务合同的履行期限,未经保证人书面同意的,保证期间不受影响。(P30)5.建设工程施工常用的担保种类:施工投标保证金、施工合同履约保证金、工程款支付担保、预付款担保。(P30)UU,精准押题。唯一QQ139550098 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 6.可以抵押的财产:(1)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)海域使用权;(4)生产设备、原材料、半成品、产品;(5)正在建造的建造物、船舶、航空器;(6)交通运输工具;(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。(P31)抵押
19、应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立:(1)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)海域使用权;(4)正在建造的建造物。(P31)以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人:(1)生产设备、原材料、半成品、产品;(2)正在建造的船舶、航空器;(3)交通运输工具。(P31)7.不得抵押的财产:(1)土地所有权;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;(3)学校、幼儿园、医院等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(3)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产;(6)依法不得抵押
20、的其他财产。(P31)8.抵押物的清偿顺序:(1)抵押权已经登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序;(2)抵押权已经登记的先于未登记的受偿;(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权,清偿顺序参照上述规定。(P32)9.质押分为动产质押(质权自出质人交付质押财产时设立)和权利质押(质权自权利凭证交付质权人时设立;没有权利凭证的,质权自办理出质登记时设立)。(P32)10.留置(60 日):按照合同约定占有债务人的动产。且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。(P32)11.定金合同从实际交付定金之日起生效。给定金违约,无权要求返还;收定金违约,双倍返
21、还。定金不得超过主合同标的额的 20%,超过部分不产生定金效力。实际交付多于或少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。(P33)2Z201080 建设工程保险制度 2Z201080 建设工程保险制度 1.人身保险包括人寿保险、伤害保险、健康保险三种。保险人对人寿保险的保险费,不得用诉讼方式要求投保人支付。(P34)2.建设工程一切险(及第三者责任险):(P35-36)投保人投保人 发包人办理。被保险人被保险人 业主或工程所有人、承包商或分包商、技术顾问。保险责任保险责任范围范围 自然事件 各类人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象。意外事故 不可预料及被保险人无法控制的突发事件,包括火灾、爆炸。除
22、外责任除外责任 10 条:设计错误引起的损失;自然磨损;因原材料缺陷或工艺不善引起的损失;非外力引起的机械或电气装置本身损失;维修保养或正常检修费用;文字资料及包装物料;盘亏;领有公共运输执照或已保险的运输设备损失;工地内及周围已有的财产;期限终止前已竣工验收或实际占用的部分。第三者第三者 责任险责任险 与所保工程直接相关的意外事故导致第三者人身财产损失;被保险人因上述原因支付的诉讼费用和其它费用。保险期限保险期限 起始:动工或材料、设备运抵;终止:验收合格或签发验收证书;以先发生者为准,同时不得超出保单中列明的保险生效日和终止日。3.安装工程一切险:除外责任(与建设工程一切险不同的地方):(
23、1)因设计错误,铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及处理费用;(2)由于超负荷、超电压、短路、大气放电、漏电及其他电气原因造成电气设备的本身损失;(3)施工机具、设备、装置失灵造成本身的损失。(P37)4.安装工程一切险的保险期内,一般应该包含一个试车考核期,试车考核期一般不超过 3个月,安装工程一切险对旧机器设备不负考核期及维修期的保险责任。(P38)UU,精准押题。唯一QQ139550098 报课咨询电话:010-82326699/400 810 5999 建设工程教育网(),正保远程教育旗下品牌网站 5.建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从
24、事危险作业的职工办理意外伤害保险,支付保险费。(P38)2Z201090 建设工程法律责任制度 2Z201090 建设工程法律责任制度 1.三种责任的承担方式(P40-41)民事责任(民-民)(1)停止侵害;(2)排除妨碍;(3)消除危险;(4)返还财产;(5)恢复原状;(6)修理、重作、更换;(7)继续履行;(8)赔偿损失;(9)支付违约金;(10)消除影响、恢复名誉;(11)赔礼道歉。行政责任 行政处罚(官-民)(1)警告、通报批评;(2)罚款、没收违法所得、没收非法财物;(3)暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件;(4)限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业;(5)行
25、政拘留。行政处分(官-官)警告;记过;记大过;降级;撤职;开除 刑事责任 主刑 管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑 附加刑 罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出境 2.建设工程领域常见的刑事法律责任(P41)工程重大安全事故罪 建设、设计、施工、监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的 认定为“造成重大安全事故”,对直接责任人员,处 5 年以下有期徒刑或拘役,并处罚金(1)死亡 1 人以上,或者重伤 3 人以上的(2)直接经济损失 100 万元以上的(3)造成严重后果或重大安全事故的情形 重大责任 事故罪 在生产、作业中违反有关安全管理的规定 强令他人违章冒险作业,或者明知
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