尽职专项调查律师操作指引.docx

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1、尽职调查律师操作指导（一）引言（1）为充足发挥律师在企业并购中从法律上发觉风险、判定风险、评定风险独特作用，引导律师高效、高质地完成企业并购尽职调查，依据中国律师法、律师职业道德和执业纪律规范和相关法律、法规、规范性文件要求及律师行业公认律师执业准则、通例制订本指导。（2）本指导是为了规范律师事务所和律师从事企业并购之尽职调查法律业务执业行为，确保尽职调查质量、效率，并明确执业责任。（二）基础规范（1）律师应该严格遵遵法律、法规及规范性文件要求，遵守律师执业道德和执业规范，老实守信、勤免尽职、审慎严谨。（2）律师应严守所知悉委托人、目标企业及执业中所知悉其它相关方商业秘密，并不得利用所知悉商业

2、秘密为律师本人、律师事务所及其它人谋取利益。（3）律师从事企业并购尽职调查法律业务应该含有对应服务专业能力，包含必备法律专业素质及企业并购运作、财务会计、企业管理、劳感人事等方面基础知识。（4）律师从事企业并购尽职调查法律业务应该在委托人授权范围内依据本指导要求，不受其它单位或个人影响和干预，独立工作，维护委托人正当权益。（5）律师事务所接收委托后应指派含有要求律师承接，实习律师（含助理律师或律师助理或其它辅助人员）不得独立承接，但可帮助律师完成相关工作。（6）律师从事尽职调查法律业务，不得有下列行为：严禁提议或帮助委托人或目标企业从事违法活动或实施虚构事实行为，只能对委托人要求处理法律问题进

3、行法律分析和评定，并提出正当处理方案。严禁亲自及帮助或诱导委托人弄虚作假，伪造、变造文件、资料、证实等。严禁向委托人及监管、审批机构等提供律师经合理谨慎判定怀疑是伪造或虚假文件、资料、证实等。（7）对于委托人要求提供违反法律、法规、规范性文件及律师职业道德和执业纪律服务，律师事务所及律师应该拒绝并向委托人说明情况。（8）律师事务所和承接律师应如实、正确、完整地向委托人披露尽职调查所取得信息，并做出合适法律分析和评定，不得有意隐瞒、遗漏关键信息或做虚假陈说。（9）律师应该和注册会计师、资产评定师等亲密配合，经过专业分工协作和充足业务沟通，共同保障受托法律业务顺利进行。（10）律师事务所应该建立健

4、全项目管理制度，调查所取得文件、资料、证实分类归档及查阅制度，尽职调查汇报、法律意见书等法律文件制作内部审核制度，和内部质量保障制度。（11）律师应该立即、正确、真实、完整地就工作过程中形成工作统计，在工作中获取相关文件，会议纪要、谈话等资料制作工作底稿。（12）律师应该对承接尽职调查业务过程中关键往来电子邮件和电子版式法律文件进行书面备份。（13）如包含其它司法管辖区域尽职调查及法律分析和评定等法律事务，律师事务所和承接律师能够提议委托人聘用在该司法管辖区域含有对应资格，且在特定业务领域含有对应经验和能力境外律师事务所和律师提供服务。（三）尽职调查程序之一-接收委托（1）律师承接尽职调查法律

5、业务必需经由其所在律师事务所统一接收委托，统一指派。律师个人不得以任何形式或名义私自接收委托。（2）律师事务所能够单独就尽职调查法律业务接收委托，也能够在接收其它法律业务委托中包含尽职调查服务，或所接收其它法律业务委托中肯定连带产生尽职调查法律服务内容，或尽职调查为完成所受委托法律服务前置程序。（3）律师事务所应就委托进行尽职调查目标、目标企业基础情况、服务内容等和委托人进行充足沟通，并做出能否承接及是否接收委托决定。（4）律师事务所同意接收委托，应由律师事务所责任人或授权代表签署委托协议、办理委托手续。接收委托后，如无正当理由，律师事务所不应中途解除委托。（5）委托协议内容由律师事务所和委托

6、人协商确定，并由双方签署并加盖公章。委托协议应必备实质性内容为：承接律师、委托事项、服务范围、工作方法、工作结果形式及交付、双方权利义务、服务期间、律师费用数额及支付方法、违约责任、协议变更和解除、争议处理。（6）律师事务所及律师能够在出现下列情况之一时拒绝或解除委托人委托，但应书面告之委托人。委托人要求律师事务所或/和律师为其提供违反法律、法规和规范性文件要求服务；委托人有意或重大过失地隐瞒关键事实或遗漏重大事实；委托人要求律师事务所或/和律师使用违反法律、法规和规范性文件要求方法、手段为其提供法律服务；委托人利用律师提供法律服务从事违法违规活动；（7）律师事务所或/和律师拒绝解除委托后应立

7、即整理案卷资料、文件和证实，并立即撰写项目总结汇报后归档封卷。（四）尽职调查程序之二-调查前准备（1）律师事务所接收委托后要立即组成律师尽职调查工作小组，明确分工和责任，确保能依委托协议约定时间展开工作。（2）承接律师应依据委托协议约定、目标企业具体情况制订工作方案，并立即和委托人通报。（3）承接律师应在正式开始工作前依据委托协议约定、目标企业具体情况拟就适用调查提要及问卷清单。（4）了解并购目标、基础要求、目标企业出售原因及最基础情况。（五）尽职调查内容1.目标企业主体资格、并购授权和同意审查（1）目标企业设置审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证实（汇报）；（2）目标企业登记事项，历次

8、变更、变动情况正当合规性；（3）目标企业成立以来合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为；（4）目标企业年审情况及是否有影响目标企业正当存续重大法律障碍，如吊销、注销；（5）目标企业经营中依法应取得资质、认证、尤其许可等是否已正当取得及是否仍正当有效；（6）此次并购交易是否已取得正当有效授权和同意，对并购条件是否限制性要求。2.目标企业股权结构和股东出资审查（1）目标企业目前股权结构及正当性；（2）目标企业股权结构变革过程及其正当性；（3）目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾和不清楚；（4）目标企业各股东出资是否符合在工商部门立案章程要求，包含：出资方法；出资百分比和数额；是否有虚报注册资本或

9、虚假出资情况；出资是否被抽逃、挪用；用于出资有形财产权属；用于出资有形财产是否经评定作价；用于出资有形财产是否移交及过户；用于出资无形资产归属及权属证书；用于出资无形资产类别；用于出资无形资产剩下使用期；B11用于出资无形资产评定作价；B12用于出资无形资产移交及过户；B13有没有出资争议，有没有用于出资有形、无形资产权属争议，有没有潜在出资诉讼或仲裁；B14用于出资有形及无形资产是否被抵押、质押、现在情况；B15出资是否推行了法定手续。（5）目标企业对外投资情况包含：设置分企业情况；投资参股子企业情况、出资额、所占百分比或股份；投资控股子企业情况、出资额、所占百分比或股份。（6）目标企业股本

10、变动及对应协议、章程、决议、批文、变更登记情况；（7）目标企业及其关联企业吞并、分立、合并、破产、清算情况。3.目标企业章程审查（1）章程内容正当性、完整性，现行章程及曾生效章程；（2）章程是否推行了必需同意手续及是否在企业登记机构登记立案；（3）章程内容中是否有反收购条款，如有，则查明具体内容；（4）章程内容是否有所改变、改变是否正当及是否推行了对应手续；（5）章程内容是否有超级多数条款，并评定其意义；（6）章程内容是否有董事会分期、分级选举条款，严禁更换董事条款，并评定其意义；（7）章程内容是否有尤其授权条款，并评定其意义；（8）章程内容是否有尤其程序条款，并评定其意义；（9）章程内容是否

11、有影响企业并购其它尤其要求，如高薪赔偿被解聘高管人员、股东权利计划等。4.目标企业财产权利审查（1）目标企业土地使用权性质、使用权归属及证书和实际是否相符；（2）目标企业房产权归属及证书和实际是否相符；（3）目标企业关键机械设备、设施相对性及和实际是否相符；（4）目标企业专利类别、数量、权属、存续及剩下使用期；（5）目标企业商标类别、数量、适用大类、权属、存续；（6）目标企业版权类别、数量、权属、存续；（7）目标企业其它无形资产情况；（8）目标企业资产抵押、质押情况；（9）目标企业租赁性质、类别、期限；（10）目标企业车辆类别、产权归属、年检、车况及使用年限、保险；（11）目标企业其它财产清单

12、、产权归属现实状况等；（12）目标企业财产保险情况；（13）目标企业经营性资产评定汇报；（14）目标企业财务会计报表、资产评定汇报。5.目标企业重大协议及债权债务审查（1）目标企业重大协议主体及内容正当性、有效性；（2）目标企业重大协议在目标企业控制权改变后是否仍然有效或协议约定是否产生变更；（3）目标企业重大协议中是否存在纯义务性条款或其它限制性条款；（4）目标企业重大协议相关解除、终止协议约定对并购会产生何种影响；（5）目标企业对外担保协议具体情况及主协议推行情况；（6）目标企业债权性质、正当性、有效性、数量及实现债权障碍；（7）目标企业债权质量情况；（8）目标企业债务性质，正当性、有效性

13、，数量及推行情况；（9）目标企业债务偿还期限、附随义务及债权人对其是否有尤其限制；（10）目标企业贷款文件、贷款数额、还款期、愈期利息及罚金情况；（11）目标企业外债情况、正当性、批文及登记证实；（12）目标企业外债担保文件、履约确保书情况及同意登记手续；（13）目标企业资产抵押、质押清单及文件、债务推行情况；（14）目标企业负债是否已被追索、是否已被提起诉讼或仲裁、是否有潜在重大诉讼或仲裁；（15）目标企业及分支机构、子企业财产保险情况（包含保险人、险种、保额、使用期、保险范围、理赔额）、正在进行及可能保险索赔或争议。6.目标企业争议和处理情况审查（1）目标企业是否有已发生法律效力法院判决、

14、裁定、调解书或仲裁裁决，案由、目标企业地位及实施情况；（2）目标企业是否有正在进行法律诉讼或仲裁，诉讼地位、仲裁地位及案由、可能结果；（3）目标企业是否有潜在重大诉讼、仲裁及其案由、地位及可能结果；（4）目标企业是否有因为环境保护、税收、产品、责任、劳动关系等原所以受到对应行政处罚、实施情况；（5）目标企业是否有因环境保护、税收、产品责任、劳动关系等原所以正在接收对应行政调查，调查进展情况及可能结论和处罚结果；（6）目标企业是否有因环境保护、税收、产品责任、劳动关系等原所以被进行对应调查和处罚潜在可能性，可能结论及处罚结果；（7）目标企业正在进行或已受到警告政府调查（中国外）情况，相关文件，已

15、做出有强制力决定、裁定、实施令等；（8）目标企业和她人自行和解、调解、协议取得或放弃权利、主张、要求或严禁深入行动情况；（9）目标企业所收到相关主张目标企业有专利、商标、著作权等侵权行为、不正当竞争和主张目标企业违法、违规函件等。7.目标企业组织结构及治理结构审查（1）目标企业内部结构关系；（2）目标企业内部相关职能部门及职能划分、相互关系、责任人情况；（3）目标企业内部治理结构设置、职能权限、相互关系、机构运行及责任人情况；（4）目标企业是否有企业办社会职能机构、具体情况及经营运行和财产情况；（5）目标企业近三年来关键（重大）决议在程序上和实体上有效性及相关文件；（6）目标企业股东大会（职代

16、会）、董事会（经理办公会）、监事会及其规范运作情况；（7）目标企业股东、董事、监事、经理及其它高管层人员情况；（8）目标企业独立性，包含：人员独立性；财务独立性；机构独立性；业务独立性；资产完整和独立性。（9）目标企业内部组织结构重大改变及关键管理体制变动；（10）目标企业隶属机构、控股子企业、参股子企业、分企业、办事处、独立核实业务部门及其下设机构情况。8.目标企业人力资源情况（1）和目标企业有劳动协议关系职员人数、劳动协议期限、岗位分布及现实状况；（2）目标企业可分流人员范围、数量及组成；（3）病、残、离、退职员数量，现在情况及对应协议和实施情况；（4）目标企业三险一金是否按时足额缴纳；（

17、5）目标企业下岗失业人员基础生活费是否按时足额发放，是否建立并连续缴纳失业保险金，是否有最低生活保障制度；（6）目标企业事实劳动关系及交叉劳动关系情况；（7）目标企业需新签、变更、解除、终止劳动关系情况；（8）目标企业职员和企业解除或终止劳动关系后，社保关系是否已接续好，相互间债权、债务关系情况及是否已处理；（9）目标企业停薪留职、内退、请长假、长久学习、从军入伍、挂名、自谋职业、因私出国、女职员“三期”职员数量及现在情况；（10）目标企业职员持股、管理层持股情况；（11）目标企业职员激励计划情况、职员福利制度计划安排；（12）目标企业职代会（工会）建立及运作情况；（13）目标企业劳动卫生、劳

18、动安全、劳动保护、劳动保险制度建立及实施情况；（14）目标企业职员住房制度改革情况；（15）目标企业劳动法律、法规及政策实施情况，有没有处罚，有没有潜在处罚可能性。9.目标企业关联交易和同业竞争（1）目标企业关联交易数量及现实状况，对目标企业影响、制约、辅助程度；（2）目标企业关联交易、关联方情况；（3）目标企业关联交易正当性、交易条件公允性；（4）目标企业是否有相关消除或避免同业竞争协议、承诺；（5）股东间、股东和目标企业间、股东和目标企业用户间关联交易。10.目标企业技术、环境保护、产品标准及获奖（1）目标企业产品（服务）技术含量大小、技术敏感性、产品（服务）对技术依靠程度；（2）目标企业

19、拥有技术性质、起源、权属；（3）目标企业使用非自有技术性质、起源、使用条件及期限；（4）目标企业开发新产品人员能力、设施、设备情况及科研组织情况；（5）目标企业环境保护标准、排污和治理情况；（6）目标企业现在实施产品质量标准、等级及质量控制和检验系统；（7）目标企业所获技术奖项、等级、类别等情况；（8）目标企业特许经销保护、广告和促销、用户情况、竞争战略和评价、销售方法。11.目标企业税费征、减、免等优惠情况（1）目标企业税务登记证、登记机关及验证情况；（2）目标企业应纳税税种、税率；（3）目标企业各年度纳税申报表及完税证实；（4）目标企业其它税收优惠依据、证实文件及实施情况；（5）目标企业财

20、政补赔优惠依据、证实文件及实施情况；（6）目标企业社会保障金交纳情况。12.目标企业经营和业务情况（1）目标企业经营情况、业绩、资产总额、负债总额、全部者权益；（2）目标企业主营业务分类、比重、市场情况；（3）目标企业经营性资产和非经营性资产百分比分类和现实状况；（4）目标企业经营是否有或可能会发生政府或法律、法规上限制和/或管制；（5）目标企业关键产品情况、关键组成、中国外关键厂家生产情况、产品销售率。（六）尽职调查渠道和方法（1）取得目标企业配合，调阅目标企业档案资料及其它文件文字材料；（2）约见目标企业管理层或业务人员配合调查相关情况，并制作谈话笔录；（3）经过互联网、纸质媒介公开披露相

21、关目标企业宣传介绍及其它资料等；（4）提交经过精心设计适合调查工作完成问卷清单；（5）依据目标企业提供线索、信息和其它渠道进行调查；（6）经过目标企业注册登记机关调查目标企业成立、变更、年检、注销、吊销等情况；（7）经过对应主管机关调查不动产转让、抵押和权益质押等情况；（8）经过目标企业所在地政府及所属相关职能部门调查；（9）经过目标企业聘用中介机构调查；（10）经过目标企业债权人、债务人调查；（11）律师能够依法经过搜集文字资料、约谈并统计，走方、查阅政府相关职能部门档案；（12）和相关方查对事实（13）实地考察（14）委托其它律师事务所、相关专业机构进行调查。（七）要尤其注意问题（1）调查

22、所取得应是原件、正本、不是原件或原件不便保留在律师卷中，应立即将复印件、传真件、副本、节录本和原件、正本核验，并由提供人在复印件、传真件（非热敏传真纸）、副本、节录本上签字或盖章，或以其它方法确定，以证实复印件、副本、传真件、节录本和原件、正本相一致。（2）对于关键但短少相关有效证据支持事实，应该取得相关单位或人员对该事实书面确定，律师应在尽职调查汇报中说明此情况。（3）对于特殊事项应进行公证、见证，并通知相关单位及人员办理。（4）建立文件资料、证实等交接清单，签收工作，严格遵守交接要求，并保管好所收到文件、资料、证实等，建立并严格遵守借阅、复制要求。（5）律师对所提供文件、资料、证实等确实定

23、应注意：由谁提供、起源；形成方法和过程；签发或签署时间；以何种载体存在或保留；是否取得确定；内容和形式；资料之间内在联络；资料要证实事实。（6）对以电子文本、电子邮件等形式由律师提供文件、资料、证实等，律师必需进行备份归档，并应该转换成纸面形式，由提供人或相关人员签字或盖章确定。（7）土地、房产及关键设备有没有使用权益限制。（8）知识产权及以专有技术等为代表企业商业秘密起源、使用期、保密方法、被公知可能程度，有没有许可、何种许可、权属等。（9）关键协议及尤其承诺审查应注意长久购置协议、供给协议、技术许可合相同安排及其中有否尤其承诺、尤其限制条款，是否会因股权变更、股东更替或改变而解除或变更协议

24、，是否存在异常或权利义务极不对等条款，是否存在可能影响收购方并购后整合、自由经营限制性条款及是否存在可能对收购方不利重大赔偿条款等。（10）目标企业是否发生或拟发生托管和信托事项，是股权托管、信托还是业务、资产、经营托管、信托，判定托管、信托性质同时注意托管、信托是否经正当程序同意，对应协议（协议）、授权委托等文件是否有效、期限、解除条件等。（11）目标企业是否存在或拟发生特许经营和代理事项，是何性质特许和代理，其特许和代理关系建立是否正当、是否有效、期限和解除条件等。（12）初步完成对目标企业调查后应立即进行归纳总结，并尽可能经过统计表格形式将调查情况汇总建档，通常见表格包含，但不限于：目标

25、企业关键产品情况表；目标企业关键收入组成表；目标企业商标注册情况表；目标企业专利登记情况表；目标企业及其产品获奖情况表；目标企业产品销售情况表；目标企业诉讼、仲裁情况表；目标企业对外担保情况表；目标企业资产抵押情况表；目标企业控股、参股子企业及分企业表。二、收购有限责任企业业务操作指导第一章总论一、概念界定本指导所称之收购，仅指收购人经过购置有限责任企业股东出资或以其它正当路径控制该出资，进而取得该企业控制权，和购置该企业关键资产并得以自主运行该资产行为。本指导所称目标企业指被收购有限责任企业。二、有限责任企业收购方法根据收购标不一样来划分，有限责任企业收购方法有：（1）资产收购，以目标企业全

26、部或部分资产为收购标收购；（2）股权收购，以目标企业股东全部或部分股权为收购标收购。三、本编编排结构本编根据有限责任企业股权性质不一样分为通常有限责任企业、含国资有限责任企业、外商投资有限责任企业三大部分，本编将根据这一结构分别编排，其下因收购方法不一样，即资产收购和股权收购分别编写收购步骤指导。第二章通常有限责任企业收购本章所称通常有限责任企业是指目标企业为不含有国有资产且不是外商投资企业有限责任企业。第一节股权收购一、基础步骤（1）收购方和目标企业或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成收购意向，签署收购意向书。（2）收购方在目标企业帮助下对目标企业资产、债权、债务进行清理，进行资产评定，

27、对目标企业管理构架进行详尽调查,对职员情况进行造册统计。（3）收购双方及目标企业债权人代表组成小组，草拟并经过收购实施预案。（4）债权人和被收购方达成债务重组协议，约定收购后债务偿还事宜。（5）收购双方正式谈判，协商签署收购协议。（6）双方依据企业章程或企业法及相关配套法规要求，提交各自权力机构，如股东会就收购事宜进行审议表决。（7）双方依据法律、法规要求，将收购协议交相关部门同意或立案。（8）收购协议生效后，双方根据协议约定推行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有要求外，应该依法办理包含股东变更登记在内工商、税务登记变更手续。二、律师业务收购全过程能够分为收购预备阶段、尽职调查阶段、意向

28、达成阶段、并购实施阶段。在每一个阶段，律师全部能够提供对应法律服务，为当事人规避法律风险、并购项目标顺利进行提供保障。（一）收购预备阶段收购预备阶段为收购方初步确定目标企业起至实施收购前准备期间。律师在收购预备阶段法律事务有:（1）依据收购方需求，为其寻求收购目标。（2）帮助收购方搜集目标企业公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础上进行信息整理和分析，从企业经营市场风险方面考查有没有重大障碍影响收购活动进行。（3）综合研究企业法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对收购可行性进行法律论证，寻求立项法律依据。（4）就收购可能包含具体行政程序进行调查，比如收购行为是否违反中国收购政策和法

29、律、可能产生怎样法律后果、收购行为是否需要经当地政府同意或进行事先汇报、地方政策对同类收购有没有倾向性态度。（二）对目标企业尽职调查阶段律师应就收购方拟收购目标企业进行深入调查，核实预备阶段获取相关信息，以备收购方在信息充足情况下做出收购决议。依据个案不一样，由律师灵活掌握需要调查内容。1. 对目标企业基础情况调查核实关键包含：（1）目标企业及其子企业经营范围；（2）目标企业及其子企业设置及变更相关文件，包含工商登记材料及相关主管机关批件；（3）目标企业及其子企业企业章程；（4）目标企业及其子企业股东名册和持股情况；（5）目标企业及其子企业历次董事会和股东会决议；（6）目标企业及其子企业法定代

30、表人身份证实；（7）目标企业及其子企业规章制度；（8）目标企业及其子企业和她人签署收购协议；（9）收购标是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内限制转让情况。2.对目标企业相关隶属性文件调查：（1）政府相关主管部门对目标企业及其子企业同意文件；（2）目标企业及其子企业土地、房屋产权及租赁文件；（3）目标企业及其子企业和职员签署劳动协议；（4）目标企业及其子企业签署相关代理、许可证协议。3.对目标企业财产情况调查：（1）企业财务数据，包含多种财务报表、评定汇报、审计汇报；（2）不动产证实文件、动产清单及其保险情况；（3）债权、债务清单及其证实文件；（4）纳税情况证实。4.对目标企业管理人员和职员情况

31、调查：（1）管理人员、技术人员、职员雇佣条件、福利待遇；（2）关键技术人员对企业商业秘密掌握情况及其和企业签署保密协议、不竞争协议等；（3）尤其岗位职员保险情况。5.对目标企业经营情况调查：（1）目标企业经营项目标立项、同意情况；（2）目标企业对外签署全部协议；（3）目标企业用户清单和关键竞争者名单；（4）目标企业产品质量确保文件和对部分用户尤其确保情况；（5）目标企业广告协议和广告品拷贝；（6）目标企业产品责任险保险情况；（7）目标企业产品和环境保护问题；（8）目标企业产品消费者投诉情况；（9）目标企业特许经营情况。6.对目标企业及其子企业知识产权情况调查：（1）目标企业及其子企业拥有专利、

32、商标、著作权和其它知识产权证实文件；（2）目标企业及其子企业正在研制可能取得悉识产权智力结果汇报；（3）目标企业及其子企业正在申请知识产权清单。7.对目标企业法律纠纷情况调查：（1）正在进行和可能进行诉讼和仲裁；（2）诉讼或仲裁中权利主张和放弃情况；（3）生效法律文书实施情况。（三）收购意向达成阶段律师在收购双方达成收购意向阶段，应在信息搜集和调查基础上，向委托人提醒收购法律风险并提出风险防范方法，必需时出具法律意见书，并为委托人起草或审查收购意向书。1.意向书通常包含以下内容：（1）收购标。（2）收购方法及收购协议主体，是资产收购、出资转让还是其它，并依据收购方法不一样确定签署收购协议主体。

33、（3）收购项目是否需要收购双方股东会决议经过。（4）收购价款及确定价格方法。转让价格确实定通常有以下多个方法： 以被收购股权持有些人出资时股权价值作为转让价格； 以被收购股权对应企业净资产值为转让价格； 以评定价格为转让价格； 其它确定转让价格方法。（5）收购款支付；（6）收购项目是否需要政府相关主管部门同意；（7）双方约定进行收购所需满足条件。2.保障条款律师应向委托人提醒意向书和正式收购协议区分和联络，依据委托人实际需要提醒意向书应含有何种程度法律约束力。鉴于收购活动中，收购方投入人力、物力、财力相对较大，负担风险也较大，作为收购方律师，为使收购方取得含有法律约束力保障，应提请委托人注意在

34、意向书中签订以下保障条款，以预防和最大程度降低收购法律风险。（1）排她协商条款。此条款要求，未经收购方同意，被收购方不得和第三方以任何方法再行协商出让或出售目标企业股权或资产，不然视为违约，并要求其负担违约责任。（2）提供资料及信息条款。该条款要求目标企业向收购方提供其所需企业信息和资料，尤其是目标企业还未向公众公开相关信息和资料，以利于收购方更全方面地了解目标企业。（3）不公开条款。该条款要求收购任何一方在共同公开宣告收购事项前，未经对方同意不得向任何特定或不特定第三人披露相关收购事项信息或资料，但有权机关依据法律强制要求公开除外。（4）锁定条款。该条款要求，在意向书使用期内，收购方可依约定

35、价格购置目标企业部分或全部资产或股权，进而排除目标企业拒绝收购可能。（5）费用分摊条款。该条款要求，不管收购是否成功，因收购事项发生费用应由收购双方分摊。3.附加条款在收购过程中，为避免目标企业借收购之名套取收购方商业秘密，作为收购方律师，应在意向书中设定防范这类风险附加条款：（1）终止条款。该条款明确，如收购双方在某一要求期限内无法签署收购协议，则意向书丧失效力。（2）保密条款。出于谨慎考虑，收购双方往往在签署收购意向书之前即签署保密协议，也可在签署意向书同时设定保密条款。保密条款关键内容有：保密条款适用对象。除了收购双方之外，还包含参与收购事务顾问等中介服务人员。保密事项。除了会谈、资料保

36、密要求外，还包含严禁投资条款，即收到目标企业保密资料第三方在一段时间内不得购置目标企业股权。收购活动中双方相互披露多种资料保密，通常约定所披露信息和资料仅用于评定收购项目标可行性和收购对价，不得用于其它目标。 资料返还或销毁。保密条款应约定，如收购项目未能完成，收购双方负有相互返还或销毁对方提供之信息资料义务。（四）收购实施阶段律师在收购双方初步达成收购意向后，应帮助委托人进行谈判，共同确定收购协议，准备相关法律文件，帮助委托人向政府主管机关提出申请。较为完整收购协议包含主协议和附件两部分：1.收购主协议起草收购协议主协议，除标、价款、支付、协议生效及修改等关键条款外，通常还应含有以下内容：（

37、1）收购项目正当性法律依据。（2）收购先决条件条款通常是指：收购行为已取得相关审批手续，如当收购项目包含金融、建筑、房地产、医药、新闻、电讯、通讯等特殊行业时，收购项目需要报请相关行业主管部门同意。收购各方当事人已取得收购项目所需第三方必需同意。至收购标交接日止，收购各方因收购项目所做申明及确保均应实际推行。在全部先决条件含有后，才推行股权转让和付款义务。（3）收购各方申明、确保和承诺条款，包含： 目标企业向收购方确保没有隐瞒影响收购事项重大问题； 收购方向目标企业确保含有实施收购行为资格和财务能力； 目标企业推行收购义务承诺和其董事责任函。（4）收购标资产评定。（5）确定出资转让总价款。（6

38、）确定转让条件。（7）确定出资转让数量及交割日。（8）确定拟转让出资目前价值。（9）设定付款方法和时间，必需时能够考虑在金融机构设置双方共管或第三方监管账户，并设定共管或监管程序和条件，以尽可能地降低信用风险，保障收购协议顺利推行。（10）确定出资转让过程中产生税费及其它费用负担。（11）限制竞争条款。（12）确定违约责任和损害赔偿条款。（13）设定或有损害赔偿条款，即收购方如因目标企业在收购完成之前经营行为造成税务、环境保护等纠纷受到损害，被收购方应负担对应赔偿责任。（14）设定不可抗力条款。（15）设定相关协议终止、收购标交付、收购行为完成条件、保密、法律适用、争议处理等其它条款。2.收购

39、协议附件通常包含：（1）目标企业财务审计汇报；（2）目标企业资产评定汇报；（3）目标企业土地转让协议；（4）政府同意转让文件；（5）其它相关权利转让协议；（6）目标企业固定资产和机器设备清单；（7）目标企业流动资产清单；（8）目标企业债权债务清单；（9）目标企业对外提供担保清单；（10）联合会议纪要；（11）谈判统计。上述附件内容，律师能够依据实际情况在符正当律法规情况下，选择增减。3.尤其提醒：收购协议生效条款律师应该提请委托人注意，如收购项目包含必需由国家相关部门同意，应提议委托人约定收购协议自同意之日起生效。其它情况下，可依据委托人实际情况约定协议生效条件和时间。（五）收购协议推行阶段1

40、.在收购履约阶段，律师工作关键包含：（1）为收购各方确定“履约备忘录”，载明履约所需各项文件，并于文件齐备时进行验证，以确定是否能够开始推行协议。（2）委托人举行验证会议。（3）按相关法律法规要求办理报批手续。（4）帮助办理收购包含各项变更登记、重新登记、注销登记手续。2.律师帮助收购方或目标企业起草或调取、需要向相关政府主管部门报送文件材料包含：（1）股东变更申请书；（2）收购前各方原协议、章程及其修改协议；（3）收购各方同意证书和营业执照复印件；（4）目标企业董事会、股东会相关出资转让决议；（5）出资变更后董事会组员名单；（6）各方签署并经其它股东签字或以其它书面方法认可出资转让协议；（7

41、）审批机关要求报送其它文件。3.收购履约阶段事务（1）收购款到账验收，出具汇报书。在收购方支付全部转让款并将付款凭证传真给出让方后，在约定工作日内，出让方指定或双方约定注册会计师对该转让金额是否到账给予验证，并将验证汇报传真给收购方。（2）收购标交付及股东名册变更。收购双方及目标企业应立即办理被收购资产交割手续和被收购股权变更登记手续，包含所涉资产权属变更需要办理物交付和权属变更登记手续，和股权收购中目标企业股东名册变更和签发新股东出资证实书等手续。（3）股东权利义务移转。出资转让协议能够约定，转让标交割以后，出让方将不再作为目标企业股东而享受任何股东权利，亦不再负担目标企业任何义务、负债或损

42、失；收购方将成为目标企业股东，并替换出让方继续推行目标企业提议人协议书及章程中要求股东权利和股东义务。（4）新股东和企业其它股东应该签署新合营（合作）协议，修订原企业章程和议事规则，更换新董事。签署新合营（合作）协议和新章程后，企业签发新股东出资证实书，变更企业股东名册，并于变更后30日内向工商行政管理机关提交目标企业股东、出资、章程等变更登记申请或立案申请。4.尤其提醒律师应向委托人提醒出资转让和出资转让协议生效，即收购协议生效区分。出资转让协议除法律法规明文要求需经主管部门同意生效，或当事人约定了生效条件之外，通常自协议主体签字盖章之日起生效；而出资转让生效以协议生效为前提，但出资转让协议

43、生效并不妥然意味着出资自协议生效时起转让，其生效依据企业性质有可能还需满足法律要求条件或当事人约定条件。第二节资产收购一、基础步骤（1）收购方和目标企业或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成收购意向，签署收购意向书。（2）收购方在目标企业帮助下对拟收购目标企业资产及其上权利进行清理，进行资产评定，对目标企业管理构架进行详尽调查,对职员情况进行造册统计。（3）收购双方及目标企业债权人代表组成小组，草拟并经过收购实施预案。（4）债权人和被收购方达成债务重组协议，约定收购后债务偿还事宜。（5）收购双方正式谈判，协商签署收购协议。（6）双方依据企业章程或企业法及相关配套法规要求，提交各自权力机构如股

44、东会就收购事宜进行审议表决。（7）双方依据法律、法规要求，将收购协议交相关部门同意或立案。（8）收购协议生效后，双方根据协议约定推行资产转移、经营管理权转移手续，除法律另有要求外，应该依法办理产权变更手续。二、律师业务收购全过程能够分为收购预备阶段、尽职调查阶段、意向达成阶段、并购实施阶段。在每一个阶段，律师全部能够提供对应法律服务，为当事人规避法律风险、并购项目标顺利进行提供保障。（一）收购预备阶段收购预备阶段为收购方初步确定目标企业起至实施收购前准备期间。律师在收购预备阶段法律事务有 :（1）依据收购方需求，为其寻求收购目标。（2）帮助收购方搜集目标企业公开资料和企业资信情况、经营能力等信息，在此基础上进行信息整理和分析，从企业经营市场风险方面考查有没有重大障碍影响收购活动进行。（3）综合研究企业法、证券法、税法及外商投资等法律法规，对收购可行性进行法律论证，寻