对企业加工承揽合同订立过程风险防范的初探-什么是承揽合同.docx

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1、对企业加工承揽合同订立过程风险防范的初探:什么是承揽合同摘要：文章阐述了加工承揽合同的主要特征及合同签订过程的风险，并提出了相应的防范措施。关键词：加工承揽合同；订立；风险防范加工承揽是市场经济生活中一种普遍采纳的生产经营方式，它一方面弥补了企业无法达到的“大而全”模式，另一方面使生产工序分工更专业、更细化，符合现代经济发展的方向，是市场经济发展不行或缺的重要组成部分。加工承揽合同作为实现双方合作胜利的重要保证形式，是企业经济活动中应用较为广泛的一种法律文件。一、加工承揽合同的特征承揽合同是承揽方根据定作方提出的要求完成肯定的工作，定作方接受承揽方完成的工作成果，并付给约定酬劳的合同。其特征如

2、下：第一，承揽合同是以完成肯定的工作为目的，即定作方所须要的不是承揽方的单纯劳务，而是其物化的劳务成果。其次，承揽合同的标的（定作物）具有特定性，是承揽方根据定作方的特定要求，通过自己别出心裁的劳动后而完成的，故明确质量和技术要求、确定验收标准是须要双方充分沟通的重点条款；第三，承揽合同又是诺成、双务、有偿合同。第四，承揽方在履行合同过程中，应当妥当保管定作人供应的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成定作物损坏、灭失的，应由承揽方独立担当责任；在定作过程中加工人员出现伤亡，或非供应材料缘由造成的设备损坏，由承揽方担当责任，定作方原则上不担当责任。二、企业签订加工承揽合同时的主要风险防范措施（

3、一）订立合同前对双方实力要有充分了解这是一个相互了解的过程。双方的名称、注册地址、法人代表的姓名、联系方法要确认。对定作方订立合同的法人资格、代理权限、经营范围、企业信誉、财务状况、任务来源、技术要求合理性等要有基本的了解；对承揽方能否完成托付加工项目，其生产实力、设备条件、技术力气、工艺水平以及其曾经完成过何类水平的项目，都要了解清晰。即使其技术、设备、经验等符合要求，也应尽量了解清晰，其已经承揽过多少业务。在承揽合同欺诈中，通常定作方都会虚构或夸大加工任务，使承揽人盲目信任该任务能产生多大经济效益，从而放松警惕，对定作方的苛刻要求没有引起足够重视，在谈判中处于被动局面，从而为产生合同纠纷甚

4、至陷阱埋下伏笔。企业在实际工作中，要防止以下合同欺诈行为：一是订立合同的主体没有订立合同的资格或根本没有履约实力；二是托付代理人超越代理权限，以被代理人名义签订承揽合同。在承揽合同的签订中，常常有托付代理人以被代理人名义签订合同的状况，在被代理人授权范围内，托付代理人所签订合同的权利义务应由被代理人授权。但托付代理人超越代理权或代理权期限已过时效的、届满后所订立的合同，未经被代理人追认，由行为人担当，这有可能给另一方当事人造成损失。所以，对于对方业务员或经营管理人员代表其单位订立的合同，应留意了解对方法定代表人托付授权状况，包括授权范围、授权期限、授权书的真实性等等。（二）技术标准、质量要求是

5、衡量合同履行的标尺，必需明确详尽加工承揽的标较为广泛，既有加工定作物的，也有完成肯定劳动项目的，所以，在合同中要明确托付加工、定制、修理修理的详细内容及相关要求。第一，标的物应详细合法。如标的物不能模糊，应详细精确，写全称；加工物应是合法物（不能是造支枪、合成制造毒品等）；如须经有关部门批准应办理相关手续（如危化品经营、强制标准许可等）；标的物不能侵扰他人合法权益（学问产权、商业隐私等）。其次，加工承揽合同的定作物或完成工作项目的质量技术要求应清晰、精确。标的物或项目执行某一标准的，合同中应写明执行的标准名称、代号、编号。属于非标准的定作物，必需有明确的技术要求或图纸资料。没有统一标准而有样品

6、的，双方当事人应共同封存样品，妥当保管，作为验收的标准。当事人不得签订无质量标准和技术标准的承揽合同。第三，承揽方应当依据合同规定，按定作方要求的技术条件完成工作，未经定作方同意不得擅自变更。承揽方在依照合同要求进行工作期间，发觉定作方供应的图纸或技术要求不合理，应当刚好通知定作方，定作方应当在规定时间内刚好回复，提出修改看法，承揽方在规定的时间内未得到答复，有权停止工作，并通知定作方，因此造成的损失由定作方赔偿。为确保质量，定作方有权在工作期间随时检查或托付双方认可的第三方检查产品质量。在实际工作中，我们要防范不同等技术要求带来的风险，如定作方提出的定做要求在事实上是不行能实现的，或实现的成

7、本明显高于承揽方所能达到的效益，这样可能给承揽方带来的亏损风险等。（三）原材料的供应及规格、数量、质量等要求应详细1、承揽方运用自己的原材料进行加工承揽生产或完成工作，承揽方必需根据合同要求选用原材料，对产品和工作成果的质量负责，并接受定作方的检查。若隐瞒原材料的质量缺陷或运用不符合合同要求的原材料，因而影响定作物质量的，定作方有权要求重作、修理、削减价款或退货等处理。2、承揽方运用定作方的原材料完成工作的：一是要明确原材料的消耗定额，对于超定额部分的费用分担要作出约定；二是定作方供应原材料的，应按合同规定的时间、数量、品种规格、质量保证供应，否则，对因原材料因素造成的定作物的瑕疵，承揽方不负

8、责任；三是承揽方每批次应刚好检验，发觉原材料不符合要求的，应刚好通知定作方调换或补齐，不要认为这是定作方供应的而不加留意，以致合同执行过程中发生纠纷，给双方带来损失；四是承揽方对定作方供应的原材料不得擅自更换，对修理的物品不得偷换不须要修理的零部件。3、合同条款要明确规定原材料加工过程的废品率、计量误差、边角余料的要求及处理方法等。（四）价款或酬金条款要合理价款是用来偿付承揽方完成产品或项目的价金。价款中包括原辅材料、技术、燃料动力、劳务及设备损耗等开支。酬金是不包括原辅材料用来支付对方劳务或智力成果的价金。1、加工定作物的价款或酬金，国家或主管部门有规定的，按规定执行。没有规定的，可由当事人

9、双方商定。应包括以下主要内容：单价（是否含税）、总价、付款方式、结算方式、付款期限、价格组成、货币种类等。2、由于价款和酬金计算的区分，在违约金核定比例上便有不同规定。以价款来计算违约金比率，一般都低于以酬金计算的比率，这是因为价款中包含着原材料、产成品或购进品的价值部分，其价值量远远大于酬金数量。在实际工作中企业应留意精确选定违约金计算的基数。（五）定金和预付款的约定要谨慎加工承揽合同中，运用定金和预付款的状况比较多见。依据国家规定：定作方可向承揽方交付定金，定金数额由双方协商确定。定金是合同担保的形式之一，定作方不履行合同的，无权恳求返还定金；承揽方不履行合同的，应当双倍返还定金。经当事人

10、约定，定作方可向承揽方给付预付款，预付款无担保作用。承揽方不履行合同的，除担当违约责任外，必需如数返还预付款；定作方不履行合同的，可以把预付款抵作违约金和赔偿金，有余款的可以恳求返还。工作中，企业要留意防范下列风险；第一，要防范利用承揽合同设立所谓“质保金”、“承诺金”等进行的欺诈。所谓“质保金”、“承诺金”一般都是承揽合同中定作人要求承揽人预先支付的对质量或完成时间的保证金。但在欺诈合同中定作人制订的质量标准是承揽人无法达到的，有的合同对质量约定不明确或质量很难把握，这样定作人可以借口质量不符合标准而解除合同，从而达到骗取“质保金”、“承诺金”的目的。其次，要防范利用承揽合同中“押料款”进行

11、的欺诈。在承揽业务中常常有来料加工的状况，定作方供应原材料，承揽方进行加工，定作方在合同中要求承揽方必需事前支付原材料款给定作方作为抵押。收取押料款后定作方借口质量问题解除合同，并且不退押料款，从而达到变相销售积压货物的目的。（六）合同履行的期限、地点和方式要清楚没有履行期限和地点的合同是无法履行的，因此合同中对交（提）货期限和地点及运输费用的担当、运输途中的风险是否须要投保及保险费用的担当、吊装费用的收取或免收等必需作出详细规定，并应严格执行。1、运输费用的确定要包括风险责任转移的确认，即使是双方都心知肚明的常识也应预先约定，避开纠纷。2、交（提）定作物期限应当根据合同规定履行。任何一方要求

12、提前或延期交（提）定作物，应当在事先与对方达成协议，并按协议执行。3、交（提）定作物日期的确定：承揽方自备运输工具送交定作物的，以定作方接收的戳记日期为准；托付运输部门运输的，以发运定作物时承运部门签发戳记日期为准；自提定作物的，以承揽方通知的提取日期为准，但承揽方在发出提取定作物的通知中，必需留给定作方以必要的途中时间；双方另有约定的，按约定的方法计算。4、承揽人有提存定作物或留置定作物的权利。依据我国合同法规定，承揽人享有提存权和留置权。定作人除负损害赔偿责任外，还应当承受定作物在留置期内产生的风险（主要包括损坏、风吹雨淋、滞延产生的保管费用等），延期付款的，按中国人民银行有关延期付款的规

13、定执行。（七）验收标准和验收方法条款要具体1、合同中要约定加工制作过程中验收的期限、次数、标准。承揽方在加工期间，应当接受定作方必要的检查，但定作方不得因此阻碍承揽方的正常工作。2、双方要约定交付验收的地点、时间、交付期限。3、逾期验收或受领定作物，定作人应担当其风险，支付相关保管费用及其他费用。4、验收时有封存样品的，双方共同启封样品，以样品为验收依据；无样品的，依技术资料图纸和规定的技术标准和要求进行验收。5、有些产品经检验难以马上发觉质量缺陷，因而必需规定肯定的产品保修期。在保修期内发觉的质量问题，除定作方运用保管不当造成的以外，应由承揽方负责修复或退换。保修期的设置应当恰当合理。（八）

14、违约责任要明确合同条款的每一项责任都应有相应的制约条款保证其得到履行。违反加工承揽合同约定的当事人，由于自己的过错，致使合同不能履行或不能完全履行，依照法律和合同规定必需担当的责任。如向对方交付违约金、赔偿金，不能收回定金或双倍返还定金等。承揽方和定作方都有可能是违约责任的担当者，合同中要划分清晰。承揽方的违约责任主要有：未按合同规定的质量、数量、时间完成工作，未按合同规定包装定作物，擅自调换定作方供应的原材料或零部件，因保管不善使定作物损坏、灭失等。定作方的违约责任主要有：中途废止合同，中途变更合同规定定作物的质量、数量、完成时间，未按合同规定期限供应原材料，超过合同规定期限领取定作物或不按

15、期付款等。（九）解决合同纠纷方式要协商这一条款要求当事人双方在签订合同时写明，一旦合同发生争议，双方将实行何种方式加以解决，是双方协商、向工商行政管理机关申请仲裁还是向人民法院起诉。三、签订加工承揽合同不能急于求成在现实工作中，很多承揽人急于订立合同争取到加工承揽业务，而定作人抓住这一心理，强加一些不合理条款、苛刻要求，甚至设下合同陷阱，承揽人为揽业务盲目接受，反而蒙受了更大的损失。因此在承揽合同谈判和签订过程中，承揽人应当保持冷静，不要为表面利益迷惑，为避开风险宁肯放弃，也不能接受不合理条款或者费用。（作者单位：安阳职业技术学院） 第10页 共10页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页第 10 页 共 10 页